編者按：勞動創(chuàng)造幸福，實干成就偉業(yè)。保護勞動者合法權(quán)益不僅事關(guān)個人的生存與尊嚴，也關(guān)系到經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展和社會長治久安。只有更好發(fā)揮法治固根本、穩(wěn)預(yù)期、利長遠的保障作用，以法治之力守護勞動者權(quán)益，才能源源不斷增強勞動者的獲得感、幸福感、安全感?！拔逡弧眹H勞動節(jié)即將到來之際，本報圍繞如何更好維護新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益，勞動者休息休假權(quán)、自由擇業(yè)和就業(yè)權(quán)等展開報道，為切實實現(xiàn)好、維護好、發(fā)展好勞動者合法權(quán)益提供有益思路。
二〇二四年十月十五日，幾名外賣員來到浙江省嘉興市南湖區(qū)騎士加油站休息。新華社記者徐昱/攝
記者|莊德通
責(zé)編|李旭
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習(xí)近平總書記在參加十四屆全國人大三次會議江蘇代表團審議時強調(diào)：“我們的社會群體正在細化分化，對這些年出現(xiàn)的快遞小哥、網(wǎng)約車司機、電商從業(yè)人員等，在管理服務(wù)上要跟上，填補好這個空白。要既有管理，又有服務(wù)?！苯衲暌詠恚瑥钠脚_企業(yè)在新就業(yè)形態(tài)勞動者繳納社保等方面的探索，再到《提振消費專項行動方案》明確提出“推動取消靈活就業(yè)人員在就業(yè)地參加基本養(yǎng)老、醫(yī)療保險的戶籍限制，擴大職業(yè)傷害保障試點”等，均體現(xiàn)了對新就業(yè)形態(tài)勞動者這一群體的關(guān)注。
第九次全國職工隊伍狀況調(diào)查結(jié)果顯示，新就業(yè)形態(tài)勞動者已達8400萬人。面對數(shù)量龐大的新就業(yè)形態(tài)勞動者群體，法律應(yīng)如何應(yīng)對靈活多變的平臺用工模式？如何在保護平臺企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的同時，為新就業(yè)形態(tài)勞動者提供保障？如何規(guī)制算法以營造良好的平臺用工生態(tài)？對于這些問題，仍然需要不斷探索。
平臺用工關(guān)系調(diào)整再“破冰”
繼京東宣布3月起逐步為全職外賣騎手繳納“五險一金”后，4月3日，美團宣布在福建泉州、江蘇南通兩地城區(qū)啟動試點，對符合條件的騎手參加靈活就業(yè)人員基本養(yǎng)老保險繳費給予50%補貼。
在新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益維護領(lǐng)域，這無疑是個“地震式”的現(xiàn)象。
“社會保險是解決勞動者生老病死傷等情況下，勞動者本人或其家屬生存保障的重要制度，平臺探索為新就業(yè)形態(tài)勞動者繳納社會保險具有重要意義?！敝醒胴斀?jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、中國勞動關(guān)系學(xué)院法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會主任沈建峰表示。
在他看來，這是平臺用工關(guān)系調(diào)整的又一破冰之旅。此前很長一段時間，有觀點認為，為數(shù)量龐大的新就業(yè)形態(tài)勞動者繳納社保，平臺企業(yè)就“活不下去”，或直接認為社會保險制度在技術(shù)上與新就業(yè)形態(tài)不相匹配。京東的實踐和美團的試點一方面證偽了上述觀點，另一方面也說明平臺企業(yè)對社會保險的態(tài)度發(fā)生了“質(zhì)的轉(zhuǎn)變”。
事實上，與“交社?！辈⑿械模€有另一種思路。
2022年7月，人力資源和社會保障部牽頭推進在北京、上海、四川、廣東等7省市啟動新就業(yè)形態(tài)就業(yè)人員職業(yè)傷害保障（以下簡稱新職傷）試點工作，針對新就業(yè)形態(tài)和工作模式試點推進職業(yè)傷害保障制度，越過勞動關(guān)系認定的門檻，直接通過職業(yè)傷害認定渠道進行保障，目前參保人數(shù)已突破1000萬人。
在今年3月9日舉行的十四屆全國人大三次會議民生主題記者會上，人社部相關(guān)負責(zé)人表示，準備將試點省份由7個增加到17個，并逐步推動在全國實施。
“從新職傷試點到平臺主動為符合條件的勞動者繳納社保，事實上體現(xiàn)出我國對新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益維護的重視。在現(xiàn)有的法律框架下，雖然尚不能將不符合勞動關(guān)系認定特征的新就業(yè)形態(tài)勞動者納入職工社保體系中，但是一系列相關(guān)舉措體現(xiàn)了整個社會在現(xiàn)有的法律框架下尋找新方案的趨勢?！敝袊ù髮W(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院教授、社會法研究所所長婁宇表示。
沈建峰則表示，在新就業(yè)形態(tài)勞動者參加社會保險問題上，從政策法規(guī)和相關(guān)部門的實踐中可以看到，社會保險與勞動關(guān)系并不必然捆綁，新就業(yè)形態(tài)的用工方式與社會保險制度也不必然互斥。同時也要看到，當(dāng)前的社會保險制度建立在“一個勞動者與一個用人單位”建立穩(wěn)定勞動關(guān)系的假設(shè)前提基礎(chǔ)上，新就業(yè)形態(tài)興起后，應(yīng)探索符合新就業(yè)形態(tài)用工方式，比如多平臺用工、按單取酬、隨時注冊等特點的社會保險費征繳、待遇享受等制度。
在新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益維護上，我國也取得了一定成效。
沈建峰介紹，首先，新職傷試點是解決勞動者工作期間受傷問題的嘗試，經(jīng)過兩年試點和評估，試點擴面的工作目前在進一步展開，同時一些地方也在開始探索針對新就業(yè)形態(tài)勞動者單獨繳納工傷保險的制度。其次，由于新就業(yè)形態(tài)勞動者中也有一部分人符合勞動關(guān)系的認定標(biāo)準，對這些勞動者勞動關(guān)系認定和繳納社會保險的相關(guān)工作也在展開。
此外，一些平臺企業(yè)開始主動探索為具有相對穩(wěn)定用工關(guān)系的平臺勞動者繳納社會保險，這也是近年來各方共同推動作用的成果。
權(quán)益保障的“困”與“立”
平臺用工，當(dāng)下有多種模式，以外賣騎手為例，有專送騎手、眾包騎手等多種方式。因此，新就業(yè)形態(tài)勞動者與平臺之間的勞動關(guān)系認定，在司法實踐中一直是個復(fù)雜問題。
在沈建峰看來，新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系認定方面，存在多種困境。
一方面是多主體用工問題，有些平臺企業(yè)會采取派遣、外包、眾包等多種形式用工，在此情況下勞動者可能難以確定自己的用工主體，也導(dǎo)致這些用工主體可能主張自己并未進行全部用工管理，不滿足勞動關(guān)系的認定標(biāo)準。
另一方面，由于平臺通過算法等技術(shù)手段對勞動者進行更加“隱蔽式”的管理、快遞外賣員自主決定接單的工作模式、新就業(yè)形態(tài)勞動者的多平臺就業(yè)等現(xiàn)象的存在，勞動關(guān)系認定客觀上更加復(fù)雜。
婁宇介紹，在司法實踐角度，為破解前述難題，人社部和最高法聯(lián)合發(fā)布了多批勞動人事爭議典型案例，最高法還在2024年底專門發(fā)布了新就業(yè)形態(tài)勞動爭議專題指導(dǎo)性案例，其中明確平臺企業(yè)或者平臺用工合作企業(yè)不能通過讓勞動者注冊為個體工商戶來規(guī)避勞動關(guān)系認定。
“這些典型案例和指導(dǎo)性案例，提出了很多具有可操作性的、帶有指引性的規(guī)則，仲裁機構(gòu)和司法機關(guān)應(yīng)該大膽地應(yīng)用，積極探索并形成在類案中解決問題的方法?！眾溆畋硎尽?/p>
從理論研究上，一個被認為是重磅和突破性的事件則是2021年人社部等八部門共同印發(fā)《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》。該文將依托互聯(lián)網(wǎng)平臺就業(yè)的新就業(yè)形態(tài)分為“符合確立勞動關(guān)系情形”“不完全符合確立勞動關(guān)系情形”“個人依托平臺自主開展經(jīng)營活動、從事自由職業(yè)”等三種類型。
沈建峰表示，這種政策思路在一定意義上承認了用工方式的多樣化，對最終實現(xiàn)新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益保護的精細化立法具有直接推動作用，打破了用工關(guān)系調(diào)整勞動法適用“全有全無”的思維。
值得關(guān)注的是，對于新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益維護，當(dāng)前還有越來越多的意見是希望在法律層面上應(yīng)有所作為。
十四屆全國人大常委會立法規(guī)劃將“基本勞動標(biāo)準和新就業(yè)形態(tài)”納入第三檔立法規(guī)劃，即條件成熟可以安排審議的立法項目。但“立什么法”當(dāng)下各方仍有分歧，各方提出了修訂勞動合同法、為新就業(yè)形態(tài)勞動者專門立法、出臺勞動基準法等一系列觀點。
對此沈建峰認為，當(dāng)前比較可行的思路應(yīng)當(dāng)是以“平臺勞動者權(quán)益保護特別規(guī)定”為題制定單行法，可以采取行政法規(guī)的方式。
他進一步解釋，目前新就業(yè)形態(tài)用工方式還在發(fā)展變化過程中，一些問題還沒有達成共識，制定法律難度較大，而部門規(guī)章的位階低，無法對一些重要的制度進行安排和規(guī)定，也無法突破法律的規(guī)定。
“針對新就業(yè)形態(tài)領(lǐng)域急需解決的問題制定行政法規(guī)屬于一種中間路線，在現(xiàn)行勞動和社會保障領(lǐng)域的立法中，經(jīng)常也會通過規(guī)定‘法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外’等方式，給了行政法規(guī)變通和調(diào)整的可能性?！鄙蚪ǚ灞硎?。
婁宇則認為，應(yīng)通過高位階的立法來解決“不完全勞動關(guān)系”具備的特征及其對應(yīng)的勞動權(quán)益問題。
“例如，2024年底寧夏回族自治區(qū)出臺的《寧夏回族自治區(qū)維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益實施辦法》就是一個很好的探索，可以進一步積累相關(guān)經(jīng)驗，以期未來上升為全國統(tǒng)一的立法?！眾溆钫f。
再談“算法”和權(quán)益博弈
當(dāng)下，智能算法已成為外賣騎手勞動過程的核心。提升配送效率的同時，在有限的配送時間內(nèi)，騎手往往承受巨大的壓力。
“算法是一種自動化派單、自動化決策的工具，其可以對應(yīng)傳統(tǒng)勞動法上的規(guī)章制度和用人單位的指揮權(quán)，但是相比于傳統(tǒng)勞動關(guān)系當(dāng)中的規(guī)章制度，平臺算法可以對規(guī)則進行實時調(diào)整，進而提升勞動者工作強度?！眾溆畋硎?。
沈建峰介紹，除了技術(shù)上的算法“黑箱”等問題外，算法規(guī)制的難題在于：算法是用人單位的用工管理技術(shù)，設(shè)計用工管理流程等屬于用工自主權(quán)的范疇，公權(quán)力管制過多會影響企業(yè)創(chuàng)新；算法更新迭代非?？欤珊椭贫染哂蟹€(wěn)定性，算法更新和制度穩(wěn)定之間的矛盾必然導(dǎo)致制度跟不上算法更新，也無法對其進行有效內(nèi)容規(guī)制。
“考慮到上述情況，算法規(guī)制可以從三個維度展開：其一，算法內(nèi)容控制，其要點不是立法者來設(shè)計算法，而在于通過立法明確算法設(shè)計中不應(yīng)納入的不合理考量因素；其二，算法制定程序控制，也就是勞動者一方通過集體協(xié)商、民主管理進行算法生成的參與；其三則是算法公開透明和可選擇的強制性要求?！鄙蚪ǚ灞硎?。
他認為，在上述規(guī)制基礎(chǔ)上，勞動立法還要關(guān)注對算法運行結(jié)果的兜底保障，也就是不論企業(yè)如何設(shè)計算法，勞動者的基本勞動權(quán)益，包括每天最短休息時間，小時最低工資等應(yīng)得到保障。
婁宇也認為，平臺應(yīng)進一步強化算法公開，增加算法透明度，通過集體協(xié)商的方式，讓勞動者群體能夠參與到勞動條件和勞動待遇制定的過程當(dāng)中，以實現(xiàn)各方利益的平衡。
值得關(guān)注的是，近年來，工會在維護新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益方面舉措不斷，如開展新就業(yè)形態(tài)勞動者維權(quán)服務(wù)三年行動，將建會入會、開展集體協(xié)商、簽訂集體合同、工會及時調(diào)解勞動爭議等作為重點，切實維護新就業(yè)形態(tài)勞動者的合法權(quán)益等。
“在當(dāng)前和未來的制度背景下，怎樣強調(diào)工會在平臺勞動者權(quán)益保護中的地位都不為過。”沈建峰表示。
他談道，加入工會組織可以讓新就業(yè)形態(tài)勞動者這種被平臺分子化的勞動者群體重新組織起來，有更多的歸屬感。通過工會組織集體協(xié)商簽訂集體合同，可以將相關(guān)政策要求和新就業(yè)形態(tài)勞動者保護的需求寫入集體合同，而集體合同對勞動者和用人單位均具有法律約束力，可以成為裁判依據(jù)，解決上述問題。
沈建峰認為，從長期來看，相較于立法，集體協(xié)商具有靈活性和針對性，可以針對特定平臺、特定行業(yè)、特定區(qū)域在一段時間內(nèi)生成具有本企業(yè)、行業(yè)和區(qū)域特點的用工關(guān)系協(xié)調(diào)規(guī)則，既能滿足企業(yè)創(chuàng)新需要和市場發(fā)展需要，又能保護勞動者權(quán)益，具有制度工具優(yōu)勢。
“此外，在服務(wù)方面，工會通過愛心驛站等為新就業(yè)形態(tài)勞動者提供各種便利、保障和法律援助服務(wù)，也可以讓新就業(yè)形態(tài)勞動者獲得實實在在的利益，感受到關(guān)愛照護?！鄙蚪ǚ灞硎?。
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