來源：百度新聞
福州濱海新城CBD核心區(qū)輸配環(huán)項(xiàng)目，是福州“3820”工程重點(diǎn)項(xiàng)目之一，福州市長樂區(qū)土地發(fā)展中心代表政府成為該項(xiàng)目的業(yè)主單位。
然而，按政府設(shè)計(jì)要求，對該項(xiàng)目地下空間渣土工程進(jìn)行施工的福建宏征公司負(fù)責(zé)人陳勇，竟然被指涉嫌非法采礦罪，理由是陳勇按回填方的要求將渣土中的海砂篩選出來賣給他們。目前，該案已由福州市長樂區(qū)公安局偵查終結(jié)，并移送長樂區(qū)人民檢察院審查起訴。
最新修訂的《礦產(chǎn)資源法》規(guī)定，建設(shè)項(xiàng)目施工單位在批準(zhǔn)的作業(yè)區(qū)域和建設(shè)工期內(nèi)，將采挖出來的只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土，無論是自用還是出售，均無須取得采礦權(quán)。取得采礦權(quán)，是申辦采礦許可證的前提條件。
結(jié)合本案，宏征公司施工的項(xiàng)目根本就不需要取得采礦權(quán)，那么也就意味著該項(xiàng)目不需要、也沒必要申辦采礦許可證。按政府設(shè)計(jì)要求對不用申辦采礦許可證的項(xiàng)目進(jìn)行施工，何來的非法采礦罪？福州長樂唱的究竟是哪一出戲？
按政府設(shè)計(jì)施工被控非法采礦
2020年12月，業(yè)主福州市長樂區(qū)土地發(fā)展中心與發(fā)包人福州盛茂房地產(chǎn)有限公司、承包人中國建筑第八工程局有限公司簽訂《合同協(xié)議書》，就福州濱海新城CBD核心區(qū)輸配環(huán)區(qū)域工程地下空間項(xiàng)目工程施工等事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，確定該項(xiàng)目由中建八局承包施工，工期為2020年12月15日至2023年12月31日。
此后，中建八局與福建宏征公司簽訂《土石方工程專業(yè)分包合同》，將上述項(xiàng)目渣土工程第3標(biāo)段分包給宏征公司進(jìn)行施工。
為解決渣土消納問題，宏征公司于2021年5月29日與福建珊瑚食品公司簽訂《長樂區(qū)文嶺農(nóng)產(chǎn)品加工與冷鏈物流中心項(xiàng)目海造陸回填砂工程施工合同》，約定宏征公司將上述項(xiàng)目采挖出來的多余渣土運(yùn)輸至文嶺農(nóng)產(chǎn)品加工與冷鏈物流項(xiàng)目進(jìn)行回填消納。
合同約定，回填工程包括渣土的運(yùn)輸、填筑、攤平、壓實(shí)、平整及相關(guān)必要的臨時(shí)排水，應(yīng)滿足防洪排澇、環(huán)保等要求。珊瑚公司以每立方25元的價(jià)格，向宏征公司支付回填成本費(fèi)用。但因當(dāng)時(shí)珊瑚公司尚未取得渣土調(diào)配批文，宏征公司遲遲沒有啟動回填工程。
直至2021年12月23日，福州新區(qū)管委會召開第172次例會并形成[2021]58號《會議紀(jì)要》，該會議紀(jì)要同意將CBD輸配環(huán)項(xiàng)目約110萬立方建筑渣土調(diào)配至文嶺農(nóng)產(chǎn)品加工與冷鏈物流項(xiàng)目，珊瑚公司就此取得渣土調(diào)配許可后，宏征公司才開始履行其與珊瑚公司簽訂的《回填施工合同》。
在回填過程中，由于宏征公司拉過去的渣土含有大量的淤泥、泥漿、樹根、裝修垃圾等物質(zhì)，因此珊瑚公司要求宏征公司將渣土進(jìn)行篩選后，再將篩選出來的砂土運(yùn)輸過去進(jìn)行回填。為此，宏征公司還專門購置了篩斗機(jī)，對渣土進(jìn)行篩選。
與此同時(shí)，宏征公司還將渣土運(yùn)輸至華達(dá)公司指定的、已取得政府許可的消納場地。但因華達(dá)公司只接收砂，所以宏征公司應(yīng)華達(dá)公司的要求，也不得不投入人力物力用篩斗機(jī)對渣土進(jìn)行篩選，然后再將經(jīng)篩選、清理雜質(zhì)后的砂運(yùn)輸至華達(dá)公司的消納場，華達(dá)公司按每車380元的價(jià)格（每車28立方），向宏征公司支付篩選和運(yùn)輸?shù)瘸杀举M(fèi)用。
期間，宏征公司還將篩選出來的砂賣給宏志針織廠。當(dāng)然，該宏志針織廠同樣是取得政府許可的消納場地。
本來，上述渣土工程施工十分順利，但隨著長樂區(qū)公安局的介入，施工方變得心驚肉跳起來。
2022年3月，長樂公安對CBD輸配環(huán)項(xiàng)目地下空間工程渣土施工方售賣渣土的行為進(jìn)行調(diào)查。經(jīng)福建省地質(zhì)調(diào)查研究院鑒定，上述渣土當(dāng)中含有的沙子，為非金屬礦產(chǎn)中的天然石英砂，屬海積成因天然海砂，符合Ⅱ類建設(shè)用砂標(biāo)準(zhǔn)。為此，長樂公安以涉嫌非法采礦罪為由，對宏征公司負(fù)責(zé)人陳勇進(jìn)行刑事立案。
2022年12月16日，陳勇被長樂公安監(jiān)視居住，2023年6月14日變更為取保候?qū)彙?/p>
2024年6月13日，長樂公安將陳勇涉嫌非法采礦罪一案移送長樂區(qū)檢察院審查起訴，長樂檢察至今尚未作出是否提起公訴的決定。
無須辦理采礦證的“非法采礦罪”
按政府設(shè)計(jì)的圖紙進(jìn)行施工，竟然被控非法采礦罪。那么，陳勇的行為真的能構(gòu)成非法采礦罪嗎？
《刑法》第343條規(guī)定：非法采礦罪，是指自然人或者單位違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，未取得采礦許可證擅自采礦，擅自進(jìn)入國家規(guī)劃礦區(qū)、對國民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和他人礦區(qū)范圍采礦，或者擅自開采國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
根據(jù)該法條規(guī)定，“違反礦產(chǎn)資源法”、“未取得采礦許可證”是構(gòu)成非法采礦罪的兩個前提條件。如果行為不違反礦產(chǎn)資源法，也無需取得采礦許可證，則不構(gòu)成非法采礦罪。
2024年11月8日，第十四屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十二次會議公布了最新修訂《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》，即新《礦產(chǎn)資源法》，該法將于2025年7月1日起施行。
新《礦產(chǎn)資源法》第16條第二款規(guī)定：“探礦權(quán)、采礦權(quán)統(tǒng)稱礦業(yè)權(quán)。”
第33條規(guī)定：“礦業(yè)權(quán)人依照本法有關(guān)規(guī)定取得礦業(yè)權(quán)后，進(jìn)行礦產(chǎn)資源勘查、開采作業(yè)前，應(yīng)當(dāng)按照礦業(yè)權(quán)出讓合同以及相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范等，分別編制勘查方案、開采方案，報(bào)原礦業(yè)權(quán)出讓部門批準(zhǔn)，取得勘查許可證、采礦許可證；未取得許可證的，不得進(jìn)行勘查、開采作業(yè)。”
根據(jù)新《礦產(chǎn)資源法》規(guī)定，取得采礦權(quán)，是辦理采礦許可證的前提條件，對于不需要取得采礦權(quán)的行為，則無須辦理采礦證可證。
建設(shè)工程中的附隨采挖，是工程建設(shè)施工過程中必不可少的環(huán)節(jié)，其目的是為了保證建設(shè)工程項(xiàng)目的順利進(jìn)行，而不是為了采礦。政府批準(zhǔn)某項(xiàng)建設(shè)工程進(jìn)行施工，也就意味著政府批準(zhǔn)、允許施工單位進(jìn)行必要的采挖。施工單位采挖后，將其中可作為建筑材料的砂、石料不管是自用還是出售，都不屬于采礦行為。
由于之前自然資源部的相關(guān)規(guī)定不明確，導(dǎo)致許多施工單位的附隨采挖行為被錯誤地認(rèn)定為非法采礦行為。為此，新《礦產(chǎn)資源法》第5條規(guī)定：“勘查、開采礦產(chǎn)資源應(yīng)當(dāng)依法分別取得探礦權(quán)、采礦權(quán)，本法另有規(guī)定的除外。”并在第29條明確規(guī)定：“有下列情形之一的，無需取得采礦權(quán)：…（二）建設(shè)項(xiàng)目施工單位在批準(zhǔn)的作業(yè)區(qū)域和建設(shè)工期內(nèi)，因施工需要采挖只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土；…”
由于該法條沒有再像自然資源部之前的規(guī)章那樣區(qū)分自用、出售。因此，在新《礦產(chǎn)資源法》項(xiàng)下，建設(shè)項(xiàng)目施工單位在批準(zhǔn)的作業(yè)區(qū)域和建設(shè)工期內(nèi)，將采挖出來的只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土，無論是自用還是出售，均不用取得采礦權(quán)，進(jìn)而也就不用申辦采礦許可證！
新《礦產(chǎn)資源法》發(fā)布后，自然資源部在2024年12月19日就立即發(fā)布了《關(guān)于做好新<礦產(chǎn)資源法>貫徹實(shí)施工作的通知》。該通知明確指出：“新《礦產(chǎn)資源法》是貫徹落實(shí)總體國家安全觀的重要舉措，對保障國家礦產(chǎn)資源安全、推動礦產(chǎn)資源管理法治化、維護(hù)礦業(yè)權(quán)人合法權(quán)益、促進(jìn)礦業(yè)高質(zhì)量發(fā)展具有重大意義。各級自然資源主管部門要扎實(shí)做好新《礦產(chǎn)資源法》的貫徹實(shí)施工作?！?/p>
因此，雖然新《礦產(chǎn)資源法》在2025年7月1日才施行，但司法機(jī)關(guān)在偵辦、審查未審結(jié)的案件中，對新《礦產(chǎn)資源法》新增的，明確賦予建設(shè)工程的施工單位在施工過程中的附隨采挖行為無需取得采礦權(quán)的規(guī)定，應(yīng)予參照執(zhí)行。
本案中，CBD輸配環(huán)項(xiàng)目及地下空間項(xiàng)目是政府合法批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目，宏征公司是其中地下空間土方工程的合法施工單位，宏征公司確系工程施工需要才對項(xiàng)目的地下空間進(jìn)行采挖，所有的采挖行為均在政府批準(zhǔn)的作業(yè)區(qū)域內(nèi)和施工期內(nèi)實(shí)施。其采挖后分離出的沙子屬于Ⅱ類建設(shè)用砂，只能用作普通建筑材料。
據(jù)此，司法機(jī)關(guān)應(yīng)參照新《礦產(chǎn)資源法》的規(guī)定，將陳勇控制的宏征公司在本案中采挖及將采挖出的渣土中篩選、分離出的普通建筑用砂出售給他人的行為，不作為非法采礦犯罪處理。
此外，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)章，施工單位在合法建設(shè)工程中附隨采挖并出售砂石的行為，也不能認(rèn)定為非法采礦。
首先，國家發(fā)展改革委、自然資源部、公安部等十四個部委，于2020年3月25日發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)<關(guān)于促進(jìn)砂石行業(yè)健康有序發(fā)展的指導(dǎo)意見>的通知》已明確規(guī)定：“對經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的工程建設(shè)項(xiàng)目和整體修復(fù)區(qū)域內(nèi)按照生態(tài)修復(fù)方案實(shí)施的修復(fù)項(xiàng)目，在工程施工范圍及施工期間采挖的砂石，除項(xiàng)目自用外，多余部分允許依法依規(guī)對外銷售”。即，允許施工單位將多余的砂石對外銷售，而且無論是自用還是對外銷售，均沒有要求施工單位申辦采礦許可證。
其次，自然資源部于2023年4月10日發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范和完善砂石開采管理的通知》明確規(guī)定：“經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施、線性工程等建設(shè)項(xiàng)目，應(yīng)按照節(jié)約集約原則動用砂石，在自然資源部門批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目用地（不含臨時(shí)用地）范圍內(nèi)，因工程施工產(chǎn)生的砂石料可直接用于該工程建設(shè)，不辦理采礦許可證。上述自用仍有剩余的砂石料，由所在地的自然資源主管部門報(bào)縣級以上地方人民政府組織納入公共資源交易平臺處置?！?/p>
由于上述文件將《國土資源部關(guān)于開山鑿石、采挖砂、石、土等礦產(chǎn)資源適用法律問題的復(fù)函》（國土資函〔1998〕190號）和《國土資源部關(guān)于解釋工程施工采挖砂、石、土礦產(chǎn)資源有關(guān)問題的復(fù)函》（國土資函〔1999〕404號）廢止。因此，國土資函〔1999〕404號文件中關(guān)于“建設(shè)單位在上述范圍內(nèi)采挖砂、石、土進(jìn)行銷售或用于其他工程建設(shè)項(xiàng)目的，必須依法辦理采礦登記手續(xù)并繳納礦產(chǎn)資源補(bǔ)償費(fèi)?！钡囊?guī)定在2023年4月10日后就不能再適用。在2023年4月10日后，施工單位對外銷售采挖的砂石，就無需辦理采礦登記手續(xù)。
雖然自然資源部于2023年4月10日發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范和完善砂石開采管理的通知》規(guī)定“嚴(yán)禁…私自出售…工程建設(shè)動用的砂石料”，但對私自出售砂石料的行為，并沒有相應(yīng)的行政處罰規(guī)定，且由于該文件廢止了之前出售采挖的砂石需辦采礦登記手續(xù)的規(guī)定，因此，在2023年4月10日之后，施工單位將采挖的砂石對外出售的行為，就屬于不需要辦理采礦許可證的行為，不屬于非法采礦行為。
再次，除非政府部門事先對建設(shè)項(xiàng)目范圍內(nèi)進(jìn)行過礦產(chǎn)勘查，并告知施工單位地下有“礦”。否則，施工單位在施工采挖前是無從知曉建設(shè)項(xiàng)目的地下能夠采挖出所謂的“礦”，也就不存在施工采挖前申請辦理采礦登記手續(xù)的可能。
由此可見，2023年4月10日被廢止的國土資函〔1999〕404號文件關(guān)于“建設(shè)單位在上述范圍內(nèi)采挖砂、石、土進(jìn)行銷售或用于其他工程建設(shè)項(xiàng)目的，必須依法辦理采礦登記手續(xù)并繳納礦產(chǎn)資源補(bǔ)償費(fèi)?！钡囊?guī)定，只能理解為施工單位經(jīng)過采挖，發(fā)現(xiàn)有“礦”后才有申請“補(bǔ)辦”采礦登記手續(xù)的可能性。
那么問題來了，施工單位究竟是應(yīng)當(dāng)在銷售前“補(bǔ)辦”、銷售中“補(bǔ)辦”，還是在銷售后“補(bǔ)辦”？關(guān)于這個關(guān)鍵問題，該文件并未明確。既然文件未明確，施工單位就有權(quán)在銷售后的任何時(shí)間段“補(bǔ)辦”采礦登記手續(xù)，行政機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)施工單位沒有“補(bǔ)辦”時(shí)，至多也只能要求施工單位盡快“補(bǔ)辦”，而不是將施工單位尚未“補(bǔ)辦”采礦登記的采挖、出售行為，認(rèn)定為非法采礦行為。
更為嚴(yán)重的是，業(yè)主方向施工單位提供的、由中化明達(dá)（福建）地質(zhì)堪測有限公司于2020年5月作出的《巖土工程勘察報(bào)告》，也沒有提及地下空間項(xiàng)目當(dāng)中應(yīng)廢棄的渣土含有“礦”，業(yè)主方、總包方、監(jiān)理方，以及自然資源部門更未告知宏征公司應(yīng)當(dāng)為渣土項(xiàng)目申辦采礦許可證。宏征公司在毫不知情的情況下，其負(fù)責(zé)人陳勇怎么就莫名其妙地涉嫌非法采礦罪了？
綜上，參照新《礦產(chǎn)資源法》第29條規(guī)定，宏征公司和陳勇在本案中的采挖、出售砂石的行為，無需取得采礦權(quán)，進(jìn)而無需辦理采礦許可證，更不構(gòu)成非法采礦罪。
根據(jù)新《礦產(chǎn)資源法》及相關(guān)規(guī)章規(guī)定，宏征公司負(fù)責(zé)人陳勇是否構(gòu)成非法采礦罪已一目了然。但據(jù)悉，當(dāng)陳勇委托的辯護(hù)人將法律意見書遞交給長樂區(qū)檢察院經(jīng)辦檢察官時(shí)，該檢察官卻拒絕聽取辯護(hù)人的意見，這點(diǎn)令人十分遺憾。
作為福州“3820”工程重點(diǎn)項(xiàng)目之一的CBD核心區(qū)輸配環(huán)項(xiàng)目，按計(jì)劃本該于2023年12月31日竣工。但據(jù)媒體報(bào)道，該項(xiàng)目地下結(jié)構(gòu)工程預(yù)計(jì)于2025年春節(jié)前后才全面封頂，比原計(jì)劃延遲了一年多時(shí)間，這其中是不是存在“被非法采礦”因素的影響？
為此，望請相關(guān)部門和領(lǐng)導(dǎo)能夠?qū)@起根本構(gòu)不成非法采礦罪的“非法采礦案”加以重視，并指導(dǎo)經(jīng)辦檢察官認(rèn)真學(xué)習(xí)領(lǐng)悟新《礦產(chǎn)資源法》的立法本意，切莫讓莫須有的“非法采礦”拖了“3820”工程重點(diǎn)項(xiàng)目建設(shè)的后腿。（來源：百度新聞）
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