律師作為刑事訴訟參與人,可以扮演兩個(gè)角色,即辯護(hù)人和訴訟代理人,辯護(hù)人是為犯罪嫌疑人辯護(hù),訴訟代理人為被害人提供訴訟代理服務(wù)。
作為訴訟代理人,在接受被害人或近親屬委托后,對(duì)維護(hù)刑事訴訟的公平公正以及被害人的合法權(quán)益有著重大意義。
作為訴訟代理人,可做的工作很多,許多工作需要技巧,不是走走程序就能起到作用的。
結(jié)合自身辦案經(jīng)驗(yàn),我把律師需要做的工作分為兩個(gè)部分論述,即定罪量刑篇和賠償篇。
定罪量刑篇
一、刑事控告書
刑事控告書
控告人:張某某,男,漢族,1977年5月6日生,公民身份號(hào)碼:52212333321313,住北京市海淀區(qū),聯(lián)系方式:1566666666。
被控告人:某有限公司,住所:河北省石家莊市新華區(qū)中山西路,統(tǒng)一社會(huì)信用代碼:91130104362736742,法定代表人:李某,職務(wù):執(zhí)行董事、經(jīng)理。聯(lián)系方式:121231231312。
控告請(qǐng)求(舉報(bào)請(qǐng)求):
一、請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)追究被控告單位某某有限公司合同詐騙罪的刑事責(zé)任;
二、請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)追繳控告人被騙取的項(xiàng)目保證金,為控告人挽回經(jīng)濟(jì)損失。
控告(舉報(bào))事實(shí)理由:
前半部分把事實(shí)經(jīng)過寫清楚。
后半部分結(jié)合事實(shí)經(jīng)過闡述成立何罪。
此致某某單位
簽名:時(shí)間:
書寫刑事控告書是第一個(gè)工作。
二、提供證據(jù)清單
僅有一份控告書還不夠立案。還要告知辦案單位,證明犯罪事實(shí)的證據(jù)何在,方便辦案單位核實(shí)。
寫法如下:
證人:張某、李某、王某某,聯(lián)系方式,地址
物證書證:一把刀、收條
電子數(shù)據(jù):監(jiān)控位置
總之,是人,提供姓名電話地址最佳,是物,提供保管人或保管地。
三、跟蹤案件進(jìn)展
立案后,很多人就不再關(guān)心案件了。嫌疑人家屬不找你,你也不找他們。
甚至別人已經(jīng)取保候?qū)彸鰜礤羞b自在也不知道。這樣的做法,如何維護(hù)自己的合法權(quán)益。
案件的進(jìn)展必須隨時(shí)跟蹤。案件移送檢察院審查逮捕時(shí),建議主動(dòng)聯(lián)系辦案人。
聯(lián)系的目的主要有兩個(gè),第一,通過辦案人聯(lián)系對(duì)方談賠償;第二,不談賠償,懇請(qǐng)為自己做主,將其逮捕。
四、補(bǔ)充收集證據(jù)
如果是因?yàn)樽C據(jù)不足取保,需要主動(dòng)找案件偵辦人員溝通,問清楚是哪方面的證據(jù)不足,協(xié)助偵辦人員查缺補(bǔ)漏。
相信我,偵辦人員會(huì)樂意告訴你的。
五、申請(qǐng)閱卷
被害人無權(quán)閱卷,如要了解證據(jù)詳情,只能委托律師代理,律師有權(quán)閱卷。
有部分辦案單位需要經(jīng)過承辦人簽字許可,被害人委托的代理律師才能閱卷。
走程序,問題不大。
六、提出代理意見
經(jīng)過閱卷,一定要提出自己的代理意見。
正如我辦的一故意傷害案,辦案人認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi),而我們認(rèn)為是故意傷害。
當(dāng)時(shí)是疫情期間,我記得很清楚,提交的代理意見遞交給了外面的保安,不久承辦人就聯(lián)系了我,電話里面交換了意見。
作為代理人,千萬不要有理自傲,咄咄逼人。
我強(qiáng)調(diào)了對(duì)方罪名成立的同時(shí),也表示愿意解決糾紛化解矛盾,律師所做的工作不僅要維護(hù)委托人合法權(quán)益,也要考慮到社會(huì)效果。
承辦人把我們的想法傳達(dá)給了嫌疑人,奈何不聽。
嫌疑人還以為自己是正當(dāng)防衛(wèi),承辦人的態(tài)度已經(jīng)轉(zhuǎn)變,告訴他如果賠償?shù)玫秸徑饪梢圆黄鹪V,他沒抓住機(jī)會(huì),后提起公訴,建議量刑一年半至兩年。
七、出庭參與訴訟
既然已走到這一步,說明雙方?jīng)]談好。因此,定罪量刑層面自然是主張從重處罰。
本案因賠償諒解,判處有期徒刑九個(gè)月。

賠償篇
一、收集整理賠償材料
談判的前提一定是有理有據(jù),否則,不管你主動(dòng)賠償金額多少,在嫌疑人眼中都可能視為不講道理,獅子大開口。
這就是整理賠償材料的原因,根據(jù)賠償材料依法計(jì)算得出來的金額,對(duì)方更能夠信服。
我辦的案件,整理收集包括醫(yī)療、誤工、護(hù)理、營養(yǎng)、交通、司法鑒定意見等方面的賠償材料。依法計(jì)算出賠償金額。
二、賠償談判
因?yàn)槭占碣r償材料工作到位,對(duì)方咨詢律師后,對(duì)我方主張的賠償金額基本無異議,談判過程比較順利,焦點(diǎn)集中在能否少付及如何付。
經(jīng)我與嫌疑人多次電話溝通,最終確定賠償七萬元,能夠先付五萬。
問題在于,如何確定談判的結(jié)果呢?實(shí)踐中,常見的作法是雙方簽訂賠償協(xié)議。我認(rèn)為有風(fēng)險(xiǎn),特別是分期付款的案件,一旦違約,還要訴訟依法判決后方能具有強(qiáng)制執(zhí)行力。為此,我開發(fā)了新方案規(guī)避之。
三、附帶民事調(diào)解
方案很簡單,若案件移送法院后,可法院主持調(diào)解,將雙方協(xié)商的結(jié)果以法院附帶民事調(diào)解書的方式固定下來。
即使違約,能省去訴訟環(huán)節(jié),直接申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行即可。
若案件尚在偵查、審查起訴時(shí),又將如何呢?
可依照民事訴訟的規(guī)則,委托法院內(nèi)設(shè)或外部司法調(diào)解機(jī)構(gòu)形成調(diào)解協(xié)議,后司法確認(rèn),同樣具有法律效力。
一次性支付不用考慮如此麻煩。


四、附帶民事訴訟
提出附帶民事訴訟的案件,法庭審理分為兩個(gè)環(huán)節(jié),首先審理刑事定罪量刑部分,后審理民事賠償部分。
附帶民事訴訟與普通民事訴訟相同,宣讀訴狀、舉證質(zhì)證、發(fā)表意見、能否調(diào)解。
五、申請(qǐng)保全
附帶民事訴訟的基本原理同民事訴訟,民事訴訟可以訴訟保全,附帶民事訴訟亦可。若擔(dān)心轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),可申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)查封、凍結(jié)。
六、申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行
拿到刑事附帶民事判決書、調(diào)解書后,對(duì)方未依法履行,可向法院申請(qǐng)執(zhí)行。
以上是被害人的代理律師可以做的工作,不可不細(xì)。

張和玉,律所合伙人,司法部死刑復(fù)核援助律師,貴州省律師協(xié)會(huì)涉訪涉訴委員會(huì)委員,貴陽市律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)委員,辦有無罪免死緩刑不起訴等案例。
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