市場(chǎng)監(jiān)督管理局執(zhí)法人員檢查發(fā)現(xiàn)
某公司網(wǎng)站發(fā)布
“測(cè)名助運(yùn)”等迷信內(nèi)容廣告
公司被罰20萬元
公司認(rèn)為處罰過當(dāng)
整改后可否減免罰款？
案件背景
2020年8月13日，南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局接到網(wǎng)絡(luò)違法線索，于2020年8月20日決定立案。
經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)檢查，執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)原告廣西某網(wǎng)絡(luò)科技集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱某網(wǎng)絡(luò)科技公司）所發(fā)布的網(wǎng)站首頁上標(biāo)有“算網(wǎng)”“民族品牌”“CCTV專訪”等內(nèi)容，首頁的“寶寶起名”選項(xiàng)下，有“寶寶起名套餐”，其頁面下標(biāo)有“為什么要找大師測(cè)名？”“最大的作用就是讓孩子贏在起跑線上，助運(yùn)效果遠(yuǎn)比普通八字起名強(qiáng)，遇事順利，運(yùn)氣好。只有算網(wǎng)有，同行沒有這個(gè)服務(wù)。預(yù)測(cè)最準(zhǔn)，效果最好。預(yù)測(cè)精準(zhǔn)到事情發(fā)生的具體月份?！钡葍?nèi)容；“算網(wǎng)”網(wǎng)站首頁的“關(guān)于算網(wǎng)”選項(xiàng)下，有“算網(wǎng)榮譽(yù)”，頁面下標(biāo)有“企業(yè)榮譽(yù)”“國(guó)務(wù)院特批算網(wǎng)為‘中國(guó)民族品牌’”“算網(wǎng)獲選為起名行業(yè)‘中國(guó)民族品牌’，入圍企業(yè)需經(jīng)由國(guó)家專家團(tuán)的嚴(yán)苛評(píng)審，并綜合多家媒體以及網(wǎng)民投票得出結(jié)果。入圍‘中國(guó)民族品牌榜’的企業(yè)有360手機(jī)衛(wèi)士、農(nóng)夫山泉、三全食品、小米科技公司等”等內(nèi)容。
某網(wǎng)絡(luò)科技公司向南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局提交了《備案證明》《中華人民共和國(guó)國(guó)家版權(quán)局計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書》《作品登記證書》等材料，并對(duì)案涉網(wǎng)站進(jìn)行頁面修改，刪除了相關(guān)機(jī)構(gòu)名稱。
經(jīng)過召開網(wǎng)絡(luò)聽證會(huì)，聽取了某網(wǎng)絡(luò)科技公司的陳述、申辯，復(fù)核審查后，南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局于2021年2月8日作出南市監(jiān)處罰〔2021〕第80號(hào)《行政處罰決定書》（以下簡(jiǎn)稱80號(hào)處罰決定），認(rèn)定某網(wǎng)絡(luò)科技公司于2015年自行設(shè)計(jì)、設(shè)立“算網(wǎng)”網(wǎng)站，在該網(wǎng)站上發(fā)布上述廣告內(nèi)容，構(gòu)成發(fā)布含迷信內(nèi)容廣告及發(fā)布使用國(guó)家機(jī)關(guān)的名義作宣傳的行為，違反《廣告法》第九條第（二）項(xiàng)、第（八）項(xiàng)的規(guī)定，依據(jù)《廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)的規(guī)定責(zé)令某網(wǎng)絡(luò)科技公司停止發(fā)布廣告，罰款二十萬元。
某網(wǎng)絡(luò)科技公司因?qū)μ幜P事實(shí)的認(rèn)定及處罰幅度不服，向南寧市政府提出行政復(fù)議申請(qǐng)。南寧市政府于2023年4月5日作出南府復(fù)議〔2021〕56號(hào)《行政復(fù)議決定書》（以下簡(jiǎn)稱56號(hào)復(fù)議決定），維持了處罰決定。
某網(wǎng)絡(luò)科技公司不服，向南寧鐵路運(yùn)輸法院提起行政訴訟，請(qǐng)求撤銷南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局作出的80號(hào)處罰決定及南寧市政府作出的復(fù)議決定。
法院審理
南寧鐵路運(yùn)輸法院經(jīng)審理認(rèn)為，關(guān)于某網(wǎng)絡(luò)科技公司的行為是否屬于發(fā)布廣告，是否受《廣告法》調(diào)整的問題。根據(jù)《廣告法》第二條第一款、第二款規(guī)定，商業(yè)廣告應(yīng)具備三個(gè)特征：
一是媒介特征，即商業(yè)廣告應(yīng)通過一定媒介和形式發(fā)布。互聯(lián)網(wǎng)廣告的發(fā)布媒介是網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用等互聯(lián)網(wǎng)媒介，通過文字、圖片、音頻、視頻或者其他形式發(fā)布；
二是行為特征，即商業(yè)廣告是通過直接或者間接的介紹方式實(shí)現(xiàn)廣告的目的，所謂介紹，即廣告通過前述的媒介形式發(fā)布后，受眾能接觸、了解廣告內(nèi)容；
三是目的特征，即商業(yè)廣告的目的是推銷其商品或者服務(wù)，即誘導(dǎo)廣告受眾購買其商品或者服務(wù)。
本案中，從形式上看，某網(wǎng)絡(luò)科技公司是在其公司自行設(shè)立的“算網(wǎng)”網(wǎng)站上發(fā)布案涉廣告內(nèi)容，該內(nèi)容的發(fā)布媒介和形式符合《廣告法》的規(guī)定。從行為模式上看，任何人均可直接通過網(wǎng)絡(luò)搜索方式，無需密碼等特殊條件即可進(jìn)入案涉“算網(wǎng)”網(wǎng)站，瀏覽到上述宣傳內(nèi)容。從目的上看，該宣傳內(nèi)容能夠引發(fā)消費(fèi)者對(duì)該公司產(chǎn)品或者服務(wù)的直接聯(lián)想，具有誘導(dǎo)消費(fèi)者購買該公司的產(chǎn)品或服務(wù)之可能。因此，某網(wǎng)絡(luò)科技公司發(fā)布廣告屬于商業(yè)廣告，應(yīng)受《廣告法》調(diào)整。
關(guān)于某網(wǎng)絡(luò)科技公司的行為是否構(gòu)成發(fā)布迷信內(nèi)容廣告及使用國(guó)家機(jī)關(guān)的名義作宣傳的行為。《廣告法》第九條第（二）項(xiàng)、第（八）項(xiàng)規(guī)定，“廣告不得有下列情形：（二）使用或者變相使用國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的名義或者形象；（八）含有淫穢、色情、賭博、迷信、恐怖、暴力的內(nèi)容；”對(duì)于迷信的定義，并未有統(tǒng)一的表述，通說認(rèn)為迷信是對(duì)超自然力量的信仰和盲目崇拜，是對(duì)客觀世界的一種虛幻的歪曲反映，是愚昧落后的表現(xiàn)，而與之相對(duì)的是唯實(shí)、求真、科學(xué)的論證和推理。
本案中，某網(wǎng)絡(luò)科技公司發(fā)布廣告內(nèi)容：“為什么要找大師測(cè)名？最大的作用就是讓孩子贏在起跑線，助運(yùn)效果遠(yuǎn)比普通八字起名強(qiáng)，遇事顧利，運(yùn)氣好。只有算網(wǎng)有，同行沒有這個(gè)服務(wù)。預(yù)測(cè)可精確到事情發(fā)生的具體月份?！币粋€(gè)人的姓名，承載著父母長(zhǎng)輩的殷切愛意及美好期盼，家長(zhǎng)亦會(huì)采取各種方式為孩子起名，某網(wǎng)絡(luò)科技公司舉證了其公司確實(shí)存在測(cè)名服務(wù)，且“算網(wǎng)”網(wǎng)站的該項(xiàng)測(cè)名服務(wù)獲得過《中華人民共和國(guó)國(guó)家版權(quán)局計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書》《作品登記證書》等肯定，因此名字測(cè)算與傳統(tǒng)的鬼神迷信存在一定程度區(qū)別，但上述廣告用語中涉及“測(cè)名助運(yùn)”“助運(yùn)效果遠(yuǎn)比普通八字起名強(qiáng)”“預(yù)測(cè)可精確到事情發(fā)生的具體月份”等內(nèi)容，并沒有科學(xué)論證和依據(jù)，違背求真、唯實(shí)的科學(xué)精神，屬于迷信的范疇，不應(yīng)提倡。而某網(wǎng)絡(luò)科技公司在“算網(wǎng)”發(fā)布的“國(guó)務(wù)院特批算網(wǎng)為中國(guó)民族品牌”內(nèi)容，本質(zhì)上就是想讓廣告受眾產(chǎn)生該廣告宣傳的內(nèi)容已經(jīng)國(guó)務(wù)院審核的假象，從而為其宣傳的真實(shí)性“背書”，最終達(dá)到更好地推介其提供的測(cè)名服務(wù)的目的，且某網(wǎng)絡(luò)科技公司并無證據(jù)證明“算網(wǎng)”曾獲國(guó)務(wù)院審批認(rèn)可，因此某網(wǎng)絡(luò)科技公司的行為已經(jīng)構(gòu)成《廣告法》第九條第（二）項(xiàng)、第（八）項(xiàng)規(guī)定的發(fā)布使用國(guó)家機(jī)關(guān)的名義作宣傳及發(fā)布迷信內(nèi)容廣告的行為。
關(guān)于南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局對(duì)某網(wǎng)絡(luò)科技公司的處罰裁量是否適當(dāng)?shù)膯栴}。南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局依據(jù)《廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)規(guī)定作出處罰，決定對(duì)某網(wǎng)絡(luò)科技公司處以罰款有相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)，但南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局對(duì)某網(wǎng)絡(luò)科技公司涉案行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度未予以正確、適當(dāng)認(rèn)定其符合減輕行政處罰的法定情形，對(duì)其的處罰幅度和數(shù)額與其行為性質(zhì)、危害程度、涉案金額等不相當(dāng)，該處罰明顯不當(dāng)，法院綜合以上情形酌情調(diào)整處罰金額為10萬元。南寧市政府作出56號(hào)復(fù)議決定，程序合法。但未在復(fù)議決定中對(duì)于南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局處罰幅度明顯不當(dāng)?shù)膯栴}予以糾正，屬適用法律法規(guī)錯(cuò)誤，應(yīng)予撤銷。
一審判決變更被告南寧市市場(chǎng)監(jiān)督管理局作出的80號(hào)處罰決定中“罰款200000元整”為“罰款100000元整”，判決撤銷南寧市政府的56號(hào)復(fù)議決定。宣判后，各方當(dāng)事人均未上訴，判決已發(fā)生法律效力。
法官說法
一個(gè)人的姓名，承載著父母長(zhǎng)輩的殷切愛意及美好期盼，起名方式五花八門，隨著科技不斷發(fā)展，起名網(wǎng)站或起名軟件亦應(yīng)運(yùn)而生，本案由起名測(cè)算網(wǎng)站的廣告宣傳用語引發(fā)的行政訴訟，涉及迷信、使用國(guó)家機(jī)關(guān)名義宣傳、違法行為處罰裁量比例等多個(gè)社會(huì)熱點(diǎn)問題，法院判決明確了《廣告法》和《行政處罰法》之間的銜接適用問題，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)執(zhí)法過程應(yīng)符合《廣告法》《行政處罰法》的立法目的及趨勢(shì)，對(duì)我國(guó)相關(guān)市場(chǎng)行為未有具體法律法規(guī)或者行業(yè)規(guī)范的情況下，應(yīng)持包容態(tài)度，監(jiān)督以規(guī)范發(fā)展為主，懲戒需結(jié)合合法合理性審查兼顧比例原則。本案綜合考慮原告的涉案行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度酌情調(diào)整處罰金額為10萬元，判決變更被訴處罰決定的罰款金額及撤銷了復(fù)議決定。判后，原告積極繳納了罰款，向法院表達(dá)感謝，案件切實(shí)做到案結(jié)事了，彰顯法院審判智慧，以案為鑒教育引導(dǎo)廣大商家在進(jìn)行廣告宣傳時(shí)既能點(diǎn)睛又誠信知法，促推行政機(jī)關(guān)精細(xì)裁量標(biāo)準(zhǔn)，持續(xù)優(yōu)化法治化營(yíng)商環(huán)境。
來源：廣西高院。南寧鐵路運(yùn)輸法院
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