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《法學(xué)》2025年第3期要目
1.論社會組織立法的重構(gòu):價值、原則與規(guī)則
呂鑫
2.認真對待法律解釋的懷疑論
——為法律解釋的理性而辯
宋旭光
3.中國古代法律歌訣及其價值
陳銳
4.行政復(fù)議主渠道定位的衡量標準和推進思路
楊偉東
5.行政賠償判決的類型化構(gòu)造
蔣成旭
6.總體國家安全觀的刑法表達
李翔
7.行刑銜接視域下非法集資犯罪的認定與規(guī)制路徑
時方
8.破產(chǎn)法視角下動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則的適用限制
石一峰
9.數(shù)字服務(wù)合同中個人數(shù)據(jù)對價化的規(guī)范構(gòu)造
黃清新
10.我國審查逮捕程序訴訟化的反思與整體進路
陳海鋒
11.反不正當競爭法規(guī)制界限之反思
陳耿華
12.勞動者假期工資成本多元分擔(dān)的制度邏輯與機制完善
程凌
1.論社會組織立法的重構(gòu):價值、原則與規(guī)則
作者:呂鑫(浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院)
內(nèi)容提要:現(xiàn)代社會組織理論對社會組織的價值功能已經(jīng)從“懷疑論”朝“肯定論”方向進行重新解釋,未來社會組織立法的價值立場也應(yīng)當從“規(guī)制”朝“促進”方向進行重構(gòu)。基于重構(gòu)后的價值立場,未來社會組織立法不僅需要對基本原則進行重構(gòu),包括引入目的上的公(互)益性原則、變更至設(shè)立上的核準制原則,以及擴增監(jiān)管上的合理性原則,而且需要基于上述原則對主要規(guī)則進行重構(gòu),包括增加目的上的認定規(guī)則和激勵規(guī)則,修正設(shè)立上的條件規(guī)則和程序規(guī)則,以及完善監(jiān)管上的主體規(guī)則和結(jié)果評估規(guī)則。重構(gòu)后的社會組織立法不僅能夠在規(guī)范層面實現(xiàn)“價值—原則—規(guī)則”的融貫統(tǒng)一,而且能夠在實踐層面有效促進社會組織價值功能的發(fā)揮,進而充分推進第三次分配的開展。
關(guān)鍵詞:社會組織立法;法律價值;法律原則;法律規(guī)制;第三次分配
2.認真對待法律解釋的懷疑論
——為法律解釋的理性而辯
作者:宋旭光(深圳大學(xué)法學(xué)院)
內(nèi)容提要:懷疑論的批判指向法律解釋的必要性、理性、自主性、可行性等方面。認真對待法律解釋的懷疑論,首先要認識到,懷疑論的根源在于它試圖以理想主義尺度衡量和評價解釋的現(xiàn)實功用,并因此得出法律解釋“不能”的結(jié)論。其次要看到,懷疑論正確指出了法律的彈性等諸多問題,但它的許多批判并不妥當,例如,將形式主義模型當作解釋理論的典范予以批判,以特殊案件的“不能”證偽整個解釋理論的可能,從解釋行為的策略性得出規(guī)范思維的無用性??傊?,要反駁其錯誤,回答其問題,吸收其正確觀點,并為法律解釋的理性辯護。法律解釋是一種給予和索取理由的動態(tài)推論實踐,解釋的理性是由相關(guān)規(guī)范性制度框架內(nèi)的所有參與者通過說理活動共同保障的。
關(guān)鍵詞:法律解釋;法律解釋懷疑論;法律解釋的理性
3.中國古代法律歌訣及其價值
作者:陳銳(重慶大學(xué)法學(xué)院)
內(nèi)容提要:法律歌訣是中國古代律學(xué)中獨特的優(yōu)秀文化遺產(chǎn)。最早的法律歌訣出現(xiàn)在《急就篇》中,之后廣泛散布于各種日用類書及律學(xué)作品中。到清代時,法律歌訣發(fā)展至頂峰,產(chǎn)生了數(shù)部比較成熟的專業(yè)性法律歌訣,形成了相對獨立的律學(xué)流派,即歌訣派。在其他法律文明中,雖出現(xiàn)過法律歌訣,但大多比較零散,中國古代涵括整個律典的律注型法律歌訣在世界范圍內(nèi)是獨一無二的。中國古代法律歌訣在內(nèi)容上雖已過時,但這種記誦、傳播法律的文學(xué)形式在現(xiàn)代普法和法學(xué)教育中仍可以發(fā)揮著巨大作用。對于中國古代法律歌訣,應(yīng)本著“去粗取精、去偽存真”的精神進行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展。
關(guān)鍵詞:中國古代法律歌訣;通俗性法律歌訣;專業(yè)性法律歌訣;中國傳統(tǒng)法律文化
4.行政復(fù)議主渠道定位的衡量標準和推進思路
作者:楊偉東(中國政法大學(xué)法治政府研究院)
內(nèi)容提要:作為變革行政復(fù)議制度意欲達成的目標和結(jié)果,行政復(fù)議主渠道定位需要有較明確的、可測度的衡量標準。這一標準應(yīng)具有導(dǎo)向性、契合性和相對具體性?;诶碚撗芯?,并借助比較分析和相關(guān)數(shù)據(jù)梳理,行政復(fù)議主渠道衡量標準宜包括三個方面:復(fù)議范圍具有足夠的涵蓋性、復(fù)議案件量具有絕對的優(yōu)勢性和復(fù)議處理具有較強的救濟性。盡管新《行政復(fù)議法》為行政復(fù)議成為主渠道提供了制度配備,但仍面臨不小挑戰(zhàn)。要實現(xiàn)這一全新定位,應(yīng)以公正解決行政爭議為導(dǎo)向,持續(xù)推動行政復(fù)議變革,拓寬復(fù)議范圍,吸納更多行政爭議,強化復(fù)議相對獨立性及其制度保障,塑造行政復(fù)議聲譽,提升復(fù)議決定質(zhì)量,提高復(fù)議公信力。
關(guān)鍵詞:行政復(fù)議主渠道;行政復(fù)議變革;行政爭議解決
5.行政賠償判決的類型化構(gòu)造
作者:蔣成旭(浙江大學(xué)立法研究院)
內(nèi)容提要:隨著行政賠償決定本身成為行政賠償訴訟的起訴和審查對象,行政賠償判決也由原先的單一類型轉(zhuǎn)變?yōu)槿N基本形式:實體性行政賠償判決、程序性行政賠償判決和中間判決。這一轉(zhuǎn)變不是制度上的倒退,而是適應(yīng)我國特殊行政賠償制度的必要調(diào)整。轉(zhuǎn)變的制度原因是行政賠償決定成為了一個可單獨審查的行政行為,現(xiàn)實原因是《國家賠償法》所提供的救濟能力有限,對原告損失的填平補齊在很多情況下依賴于行政賠償決定。行政賠償判決具有自身的特殊性,適用規(guī)則不能直接套用行政訴訟的已有判決類型。一方面,行政賠償訴訟作為一種典型的主觀訴訟,判決的選擇需要盡可能回應(yīng)原告的訴訟請求;另一方面,法院原則上應(yīng)當作出具有給付內(nèi)容的實體性判決,但當原告損失的填補依賴于賠償義務(wù)機關(guān)的首次判斷權(quán)時,也可以作出程序性行政賠償判決或中間判決。將程序性行政賠償判決的適用限制在最小必要范圍,能夠避免賠償事項在法院和賠償義務(wù)機關(guān)之間的反復(fù)推諉和程序空轉(zhuǎn)。
關(guān)鍵詞:行政賠償決定;行政賠償判決類型;行政訴訟;首次判斷權(quán)
6.總體國家安全觀的刑法表達
作者:李翔(華東政法大學(xué)刑事法學(xué)院)
內(nèi)容提要:總體國家安全觀是習(xí)近平法治思想的重要內(nèi)容,亦強化了刑法的安全價值理念。近年來,我國刑事立法和刑事司法積極踐行了總體國家安全觀。以刑事立法為載體,總體國家安全觀推動了積極預(yù)防性刑法觀的形成,塑造了“人民安全本位”范式。在總體國家安全觀指導(dǎo)下,刑事立法在政治安全、公共安全、經(jīng)濟安全、社會安全、網(wǎng)絡(luò)安全、生態(tài)安全等領(lǐng)域積極進行了回應(yīng),修改和增設(shè)了諸多條款,優(yōu)化了刑法對總體國家安全觀的表達??傮w國家安全觀還指導(dǎo)了我國各重點領(lǐng)域國家安全法律規(guī)范體系的形成,并實現(xiàn)了與我國刑法條款的有機銜接,強化了刑法保障法的功能。我國刑事司法解釋和司法實踐也秉持總體國家安全觀,確保了刑事司法解釋的內(nèi)部自洽和刑事司法中安全與自由的價值平衡。
關(guān)鍵詞:習(xí)近平法治思想;總體國家安全觀;刑法觀;刑事立法;司法解釋;司法實踐
7.行刑銜接視域下非法集資犯罪的認定與規(guī)制路徑
作者:時方(中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院)
內(nèi)容提要:作為典型行政犯,非法集資行政處罰與刑事犯罪數(shù)量比例嚴重失衡,其原因在于實體上作為行政前置法的《防范與處置非法集資條例》與《刑法》對于非法集資的行刑界分標準不明,程序上非法集資行刑處置失調(diào)。在法秩序統(tǒng)一性原理指導(dǎo)下,應(yīng)當堅持非法集資刑事違法判斷的相對獨立性,以“量的區(qū)別說”劃分非法集資行政不法與刑事不法。在實體銜接上,要在構(gòu)成要件階層明確非法集資行刑界分的“量”的標準,明確“非法性”和“公開性”的認定標準;在程序銜接上,要堅持“行政優(yōu)先”為主的處置原則,優(yōu)化非法集資行刑處置模式。
關(guān)鍵詞:非法集資;行刑銜接;法秩序統(tǒng)一性原理;量的區(qū)別說;行政優(yōu)先原則
8.破產(chǎn)法視角下動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則的適用限制
作者:石一峰(浙江大學(xué)光華法學(xué)院破產(chǎn)法研究中心)
內(nèi)容提要:在破產(chǎn)法視角下,基于破產(chǎn)法理念和動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則的自身功能限度,在破產(chǎn)程序中具體適用動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則時應(yīng)予以必要的限制。其中,最值得分析的適用限制包括動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則適用范圍的限縮和動產(chǎn)擔(dān)保沖突解決規(guī)則的適用條件限制。限縮動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則適用范圍的原因是,在擔(dān)保功能主義限度下,一般的所有權(quán)保留、融資租賃等不能完全作為擔(dān)保規(guī)則看待。同時,在破產(chǎn)法公平清償理念下,當買受人或承租人破產(chǎn)時,在允許合同解除的前提下,所有權(quán)保留或融資租賃的標的物一般以取回為原則,但在破產(chǎn)重整救濟要求下可作特別處理。在動產(chǎn)擔(dān)保沖突解決規(guī)則的適用中,未經(jīng)登記動產(chǎn)抵押權(quán)不得對抗規(guī)則、正常經(jīng)營活動中的買受人規(guī)則以及價金擔(dān)保超級順位規(guī)則等都需在一般的適用條件之外,特別注意破產(chǎn)法公平清償理念及其具體要求所帶來的適用條件限制。通過闡明破產(chǎn)法下動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則的適用限制,可加強民法典與破產(chǎn)法相關(guān)制度之間的銜接與互動,為破產(chǎn)法實務(wù)提供指引,也為破產(chǎn)法的修改奠定基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞:動產(chǎn)擔(dān)保規(guī)則;功能限度;公平清償理念;適用限制
9.數(shù)字服務(wù)合同中個人數(shù)據(jù)對價化的規(guī)范構(gòu)造
作者:黃清新(中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院)
內(nèi)容提要:在數(shù)字服務(wù)合同中,消費者以個人數(shù)據(jù)換取數(shù)字服務(wù)的意思表示以及個人數(shù)據(jù)提供的給付對待性,構(gòu)成個人數(shù)據(jù)對價化的理論基礎(chǔ)。然而,個人數(shù)據(jù)對價化與個人數(shù)據(jù)處理同意的任意撤回之間存在價值抵牾,二者沖突緩和之路徑在于確立數(shù)字服務(wù)合同與個人數(shù)據(jù)處理關(guān)系的雙層構(gòu)造,并厘定任意撤回同意的個人數(shù)據(jù)之類型。在個人數(shù)據(jù)對價化下,消費者撤回個人數(shù)據(jù)處理同意的債法效果應(yīng)予修正。具言之,在義務(wù)履行層面,若消費者撤回個人數(shù)據(jù)處理之同意,則經(jīng)營者仍可主張同時履行抗辯權(quán),但存在適用邊界;在損害賠償層面,應(yīng)類推適用《民法典》第1022條第2款,使消費者對撤回同意致經(jīng)營者合理信賴落空所生損害承擔(dān)賠償責(zé)任,而且,基于個人信息保護與消費者傾斜保護的法政策考量,消費者撤回同意的損害賠償范圍宜限定為信賴利益損失。
關(guān)鍵詞:數(shù)字服務(wù)合同;個人數(shù)據(jù)對價化;撤回同意;分層構(gòu)造;效果修正
10.我國審查逮捕程序訴訟化的反思與整體進路
作者:陳海鋒(上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所)
內(nèi)容提要:刑事審前程序的“高羈押率”對被追訴人的權(quán)利保障產(chǎn)生了不利影響,審查逮捕程序的訴訟化因此被視為改革的重要方向,但不應(yīng)忽視現(xiàn)行程序在司法公正、訴訟效率與實踐效果方面的積極價值。審查逮捕程序的訴訟化改革應(yīng)避免“全面化”、“只能由法官主持”和“作為消解高羈押率的措施”等誤區(qū)。審查逮捕程序無論是否訴訟化,完善的核心都是加強社會危險性的證明、完善辯護權(quán)利的保障和強化檢察機關(guān)的中立地位。在大部分案件繼續(xù)沿用現(xiàn)行逮捕審查程序基礎(chǔ)上,通過在案件范圍、審查時間和審查形式三個方面對該程序進行有限的訴訟化改造,輔之以救濟程序的完全訴訟化,可以作為我國審查逮捕制度改革的整體路徑。
關(guān)鍵詞:審查逮捕程序;訴訟化改造;人權(quán)保障
11.反不正當競爭法規(guī)制界限之反思
作者:陳耿華(西南政法大學(xué)智能司法研究院、經(jīng)濟法學(xué)院)
內(nèi)容提要:數(shù)字經(jīng)濟時代大量新型反競爭行為不斷涌現(xiàn),反不正當競爭法呈逐漸擴張適用態(tài)勢,成為反壟斷法、知識產(chǎn)權(quán)法等的“兜底法”。其直接原因在于反壟斷法、知識產(chǎn)權(quán)法具有高規(guī)制門檻,而反不正當競爭法具有極強的適用彈性及實用主義規(guī)制便利;其根本原因則是對反不正當競爭法功能定位及法律屬性的重大誤解。反不正當競爭法的擴張適用容易擾亂市場內(nèi)在機理,不僅混淆與反壟斷法、侵權(quán)法的關(guān)系,還會導(dǎo)致法律分工的混亂?;诜床徽敻偁幏ǜ偁幱^的演變、價值體系的改進、功能定位的矯正、社會本位原則的重申,有必要修正其規(guī)制界限。在規(guī)制界限縮限的背景下,應(yīng)保留競爭關(guān)系要件并修正其在不正當競爭判斷中的作用,矯正損害在行為判定中的角色定位,重視經(jīng)濟分析標準及明確其具體適用,創(chuàng)制商業(yè)道德應(yīng)遵循法律論證分析框架,進一步澄清反不正當競爭法與反壟斷法、知識產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系。
關(guān)鍵詞:反不正當競爭法;規(guī)制界限;反壟斷法;知識產(chǎn)權(quán)法;侵權(quán)法
12.勞動者假期工資成本多元分擔(dān)的制度邏輯與機制完善
作者:程凌(中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所)
內(nèi)容提要:勞動者假期工資成本應(yīng)當由勞動者、用人單位及國家三方在不同層次內(nèi)分擔(dān)。通常情形下,根據(jù)“無勞動無報酬”的原則,勞動者自己承擔(dān)假期工資給付風(fēng)險(成本),但是根據(jù)用人單位的照顧義務(wù),在符合特定要件的情形下,用人單位仍需承擔(dān)假期工資給付風(fēng)險(成本)。在少子老齡化的社會背景下,基于勞動權(quán)、社會權(quán)等基本權(quán)利的保障,在超過用人單位承擔(dān)工資給付義務(wù)限度之外,國家應(yīng)當介入并通過社會保險、社會促進等社會保障機制提供假期津貼,以此承擔(dān)勞動者的假期工資成本。勞動者假期工資成本分擔(dān)的制度完善應(yīng)當著重從假期長度、假期類型上把握用人單位承擔(dān)假期工資成本的限度,同時厘清社會保險、社會促進機制的差異與分工,完善相關(guān)假期津貼給付的具體規(guī)則。
關(guān)鍵詞:假期工資;成本分擔(dān);社會保障法;照顧義務(wù);基本權(quán)利
《法學(xué)》是華東政法大學(xué)主辦的中文法學(xué)類期刊,也是全國為數(shù)不多的法學(xué)理論類月刊,創(chuàng)刊于1956年。本刊已逐步形成“緊貼現(xiàn)實發(fā)展、沖擊法學(xué)前沿、反對無病呻吟、彰顯學(xué)理深度、論證嚴謹規(guī)范、文字清新易懂”的用稿特色。
責(zé)任編輯 | 郭晴晴
審核人員 | 張文碩 毛琛昕
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