在刑事案件中，涉案虛擬貨幣被扣押后，隨著案件進(jìn)展，除依法需要返還受害人的外，多數(shù)涉案的虛擬貨幣都需要處置變現(xiàn)為人民幣后，被司法機(jī)關(guān)罰沒。根據(jù)“9.24通知”等相關(guān)規(guī)定，目前中國內(nèi)地司法機(jī)關(guān)不能進(jìn)行虛擬貨幣和法幣的兌換業(yè)務(wù)，目前都是由司法機(jī)關(guān)通過委托第三方處置商進(jìn)行虛擬貨幣和法幣的兌換業(yè)務(wù)。由此出現(xiàn)了“虛擬貨幣司法處置業(yè)務(wù)”。
對(duì)于虛擬貨幣司法處置業(yè)務(wù)，劉律師之前已經(jīng)進(jìn)行了不少分析，目前在實(shí)務(wù)中的常規(guī)操作可以總結(jié)為以下三點(diǎn)：
一是涉案虛擬貨幣無論是在判決前還是判決后都可以進(jìn)行司法處置；
二是司法機(jī)關(guān)進(jìn)行處置時(shí)以公安機(jī)關(guān)的委托為主；
三是目前市場上的處置模式以司法機(jī)關(guān)委托境內(nèi)代處置公司，再由代處置公司委托境外合規(guī)主體進(jìn)行處置變現(xiàn)為主。
今天劉律師主要聊一下在司法機(jī)關(guān)委托境內(nèi)代處置公司時(shí)，如何設(shè)置合規(guī)的采購程序。
一、法律如何規(guī)定
作為刑事辯護(hù)律師，我可能更關(guān)注刑事實(shí)體及程序法的相關(guān)規(guī)定，在之前的《涉案虛擬貨幣應(yīng)該在什么階段處置？公安or法院》一文中，我們分析了當(dāng)下的司法處置一般都是由公安機(jī)關(guān)出面進(jìn)行委托，主要理由如下：
（一）對(duì)于未判決的刑事案件，公安機(jī)關(guān)依據(jù)《公安機(jī)關(guān)涉案財(cái)物管理若干規(guī)定》對(duì)于市場價(jià)格波動(dòng)較大的涉案財(cái)物，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)或同意，并經(jīng)公安機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以進(jìn)行先行處置。而涉案虛擬貨幣（穩(wěn)定幣除外）一般都符合市場價(jià)格波動(dòng)較大的條件；
（二）對(duì)于判決后的案件，如果涉案財(cái)物移送到法院的情況下，根據(jù)《刑訴法解釋》的相關(guān)規(guī)定，都是由法院在判決生效后進(jìn)行處置。但是現(xiàn)實(shí)中，涉幣類刑事案件中公安機(jī)關(guān)不一定會(huì)將扣押的虛擬貨幣移送到檢察院、法院。所以，目前即使是在法院判決后，仍然是由公安機(jī)關(guān)出面委托處置。
對(duì)于公安機(jī)關(guān)委托第三方處置公司提供處置服務(wù)時(shí)，除了要考慮刑事辦案中相關(guān)的法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章以外，還必須要顧及到《政府采購法》。我國《政府采購法》明確規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行的政府采購適用本法。”
當(dāng)然，對(duì)于涉案虛擬貨幣司法處置業(yè)務(wù)中，有一點(diǎn)疑問就是《政府采購法》中定義的“政府采購”是指，“各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為?！钡菍?shí)務(wù)中，委托機(jī)關(guān)并不會(huì)專門單獨(dú)使用財(cái)政性資金來委托處置公司，而是直接由處置公司在處置標(biāo)的（即涉案虛擬貨幣）中扣除技術(shù)服務(wù)費(fèi)。
二、實(shí)踐常規(guī)操作
其實(shí)上面已經(jīng)“劇透”差不多了，目前司法處置業(yè)務(wù)在實(shí)踐中的常規(guī)做法都是由公安機(jī)關(guān)（目前部分地區(qū)也出現(xiàn)了由紀(jì)委監(jiān)委機(jī)關(guān)）出面作為委托機(jī)關(guān)，與第三方處置公司簽訂《司法處置服務(wù)協(xié)議》。
對(duì)于先行處置的，需要同時(shí)由嫌疑人和處置公司簽訂處置協(xié)議和服務(wù)協(xié)議。而法院判決生效后的處置，無需被告人委托。
處置公司不能在中國內(nèi)地進(jìn)行處置，也不能在境外進(jìn)行違法違規(guī)（主要是違反境外當(dāng)?shù)氐囊?guī)定）處置，要進(jìn)行反洗錢審查等等工作，本文就不再展開。
目前實(shí)務(wù)中，有不同的聲音出來，就是在司法處置中能不能由案件所在的其他政府機(jī)關(guān)進(jìn)行委托處置（比如說財(cái)政部門），劉律師的觀點(diǎn)是：基于刑事案件的特殊性，尤其是在涉及虛擬貨幣類刑事案件中，不宜由司法機(jī)關(guān)以外的政府機(jī)關(guān)進(jìn)行委托處置。
三、采購服務(wù)的合規(guī)要點(diǎn)
雖然上面分析了《政府采購法》在司法處置業(yè)務(wù)中的適用，不一定100%毫無爭議。但是如果說在司法處置中公安機(jī)關(guān)在購買處置服務(wù)中，參照適用《政府采購法》是完全沒有問題的。
我們根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，歸納出以下幾個(gè)合規(guī)要點(diǎn)，建議處置委托機(jī)關(guān)重點(diǎn)關(guān)注：
一是處置公司的資質(zhì)要求。比如不能是失信企業(yè)，在稅務(wù)、社保、會(huì)計(jì)制度等方面沒有被處罰或不良記錄；
二是處置公司要有履行服務(wù)所必需的專業(yè)能力及資金能力。比如在當(dāng)下的保證金模式下，都需要處置公司先行繳納保證金；以及在實(shí)際處置中要求處置公司要求全流程、全閉環(huán)、可審計(jì)、可追溯的專業(yè)處置能力；
三是在采購方式上基于虛擬貨幣處置的專業(yè)性和特殊性，可以采取“邀請(qǐng)招標(biāo)”“單一來源采購”等方式進(jìn)行，但是要保證公開透明、依法依規(guī)，防止暗箱操作。
四、優(yōu)化建議
針對(duì)虛擬貨幣司法處置的法律服務(wù)，劉律師作為聯(lián)合創(chuàng)始人的鏈法盾團(tuán)隊(duì)（ChainGuard Legal）已經(jīng)積累了大量的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)和法律研究（詳見劉律師公眾號(hào)文章末尾的“往期推薦”內(nèi)容）。我們也為司法機(jī)關(guān)和處置公司提供了大量的法律咨詢、法律意見書等服務(wù)。
根據(jù)目前的處置實(shí)務(wù)，我們建議處置委托機(jī)關(guān)在尋找處置公司時(shí)，可以核實(shí)處置公司在境外的虛擬貨幣交易鏈路，防止涉案虛擬貨幣回流境內(nèi)（比如轉(zhuǎn)入已經(jīng)被明確標(biāo)記的一些屬于境內(nèi)的敏感錢包地址）；同時(shí)也建議處置公司一定要有一定的案例積累、有合規(guī)的結(jié)匯手續(xù)等等。
至于說更多的優(yōu)化建議，感興趣的朋友可以聯(lián)系劉律師交流。
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