在最近辦理的兩個涉虛擬貨幣類刑事案件中,都遇到兩個同樣的問題,偵查機關(guān)(即公安機關(guān))在案件偵查階段將涉案虛擬貨幣處置變現(xiàn)的過程中,間接或者說被動地參與到了非法金融活動中。辯護律師為了當(dāng)事人的合法權(quán)益,當(dāng)然會就此向有關(guān)部門提出我們的意見。
如此看來,在涉案虛擬貨幣司法處置業(yè)務(wù)中,一旦司法機關(guān)“遇人不淑”委托了不靠譜的處置公司,不僅會給案件的辦理帶來隱患,也會給司法機關(guān)本身帶來風(fēng)險。
一、什么是“不靠譜”的司法處置模式

一、什么是“不靠譜”的司法處置模式

在某一個涉幣類開設(shè)賭場案中,當(dāng)?shù)氐墓矙C關(guān)委托了A處置公司進行涉案虛擬貨幣的司法處置,A公司繼續(xù)委托境外的B公司在境外進行處置,B公司處置完成后,向其公司員工“小劉”(中國內(nèi)地人)出具授權(quán)委托書,委托小劉向司法機關(guān)所在地的財政局直接進行人民幣(即司法處置款)的轉(zhuǎn)賬,總標(biāo)的為數(shù)億元人民幣,下圖只是轉(zhuǎn)賬的一小部分。

打開網(wǎng)易新聞 查看精彩圖片

除了這個案子以外,我們在其他涉幣類案件中也經(jīng)常看到,司法機關(guān)委托的第三方處置公司在實際的處置業(yè)務(wù)中直接采用境內(nèi)人民幣付款模式,向司法機關(guān)銀行賬戶或財政專戶進行處置款的轉(zhuǎn)賬。基于刑事案件中信息的保密性要求,我們將付款人、收款人、交易金額、流水號等信息都進行了打碼操作。

打開網(wǎng)易新聞 查看精彩圖片
打開網(wǎng)易新聞 查看精彩圖片

這種直接采用境內(nèi)人民幣付款模式是最為原始,也是最不合規(guī)的處置方式,按照當(dāng)下的監(jiān)管規(guī)定,屬于最不靠譜、純度最高的非法金融活動。

二、司法處置與非法金融活動的距離

二、司法處置與非法金融活動的距離

“司法處置”之所以冠之于“司法”的名義,就是因為這是一種司法活動。虛擬貨幣,尤其是主流虛擬貨幣(如比特幣、以太幣、泰達幣等)的財產(chǎn)屬性,在我國當(dāng)下的刑事司法實務(wù)中已被廣泛認(rèn)同。如同傳統(tǒng)涉案財產(chǎn)的房產(chǎn)、車輛甚至股票、債券等,都可以進行司法處置。

但是,虛擬貨幣又與傳統(tǒng)涉案財物有所不同。

根據(jù)國家十部委(兩高一部、央行、國家外管局等部分)在2021年9月出臺的“9.24通知”(《關(guān)于進一步防范和處置虛擬貨幣炒作交易風(fēng)險的通知》)的規(guī)定,在中國內(nèi)地所有的虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動均屬于非法金融活動,要一律嚴(yán)格禁止,堅決依法取締,對于開展相關(guān)非法金融活動構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

那么虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動都包含哪些呢?

一是法幣和虛擬貨幣的兌換業(yè)務(wù);
二是不同虛擬貨幣之間的兌換業(yè)務(wù);
三是作為中央對手方買賣虛擬貨幣;
四是為虛擬貨幣交易提供信息中介和定價服務(wù);
五是進行代幣發(fā)行融資(即ICO)以及虛擬貨幣衍生品交易。

對于司法處置來說,本質(zhì)上是將涉案的虛擬貨幣兌換為法幣,進而再對變現(xiàn)后的法幣進行罰沒?;凇?.24通知”的規(guī)定,目前司法機關(guān)不能直接進行涉案虛擬貨幣和法幣的兌換活動,實務(wù)中都是委托第三方公司進行,而第三方公司也不能直接進行虛擬貨幣和法幣的兌換業(yè)務(wù);當(dāng)下的常見操作模式都是第三方公司再委托境外的處置主體在境外處置變現(xiàn)(實務(wù)中也有通過在境外拍賣或直接由發(fā)幣公司回收虛擬貨幣等方式進行處置)。

這里面有個最為基礎(chǔ)的知識點就是:無論哪種處置模式,都不能在中國境內(nèi)進行虛擬貨幣和法幣的兌換/變現(xiàn)工作,而且是委托個人通過人民幣轉(zhuǎn)賬方式來進行,因為這種模式實質(zhì)上是境內(nèi)的個人向司法機關(guān)直接購買了虛擬貨幣。一旦有處置公司這樣做,實質(zhì)上就是進行了非法金融活動,而對于與這種處置公司合作的司法機關(guān)來說,就是收取了靠非法金融活動兌換的資金,或者實際上是將涉案虛擬貨幣賣給了境內(nèi)的個人,應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定了直接或間接參與了非法金融活動,按照“9.24通知”的規(guī)定,其法律后果是應(yīng)當(dāng)被“一律嚴(yán)格禁止,堅決依法取締;對于開展相關(guān)非法金融活動構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任?!?/p>

打開網(wǎng)易新聞 查看精彩圖片

三、web3律師的建議

三、web3律師的建議

作為web3刑辯律師,劉律師強烈建議司法機關(guān)在辦理涉虛擬貨幣類刑事案件中,在與第三方技術(shù)公司、處置公司合作過程中一定要慎之又慎。我們也理解一些司法機關(guān)尤其是基層司法機關(guān)可能并不具備專業(yè)的虛擬貨幣、區(qū)塊鏈方面的技術(shù)知識,所以需要第三方公司的輔助,但是這種輔助辦案應(yīng)當(dāng)是建立在法律法規(guī)、監(jiān)管政策的規(guī)定界限之內(nèi)。

如果司法機關(guān)忽略合規(guī)性,而認(rèn)為打擊刑事犯罪具有的天然正確性能夠戰(zhàn)勝司法處置中的違規(guī)甚至違法性,那么一旦遇到專業(yè)的web3刑事律師(劉律師并不敢自稱專業(yè),但是合格還是沒問題),其肯定會將司法處置活動中的非法行為拿出來論證一番,這時司法機關(guān)就不免要陷入尷尬的境地了。