撰文| 巫英蛟 劉虎
當恩施市公安局辦案人員看到倉庫里存放著的大量裝有透明液體和白色粉末的玻璃瓶時，眼里放光，認定這些就是沒有取得許可的雜牌肉毒素。然而這些是某寶、某多多、直播間等線上平臺，以及線下實體店公開售賣的凍干粉化妝品。肉毒素和凍干粉外觀相似。公司老板、醫(yī)學(xué)碩士梁雅玲等向辦案人員解釋，但他們完全不懂，也根本不聽解釋，將價值數(shù)百萬元的貨品用大貨車運回湖北恩施。
這是2023年6月，湖北省恩施市公安局帶著大隊人馬遠赴廣州市白云區(qū)，“突擊”梁雅玲的化妝品工廠發(fā)生的一幕。
恩施警方滿載而歸，但扣押產(chǎn)品經(jīng)多次化驗，并未發(fā)現(xiàn)肉毒素，這并非他們想象中的“假藥大案”。而這時，梁雅玲等多人已經(jīng)被抓。開弓沒有回頭箭，恩施警方隨后重新找“新問題”，強行往下推進。梁雅玲如今已被羈押近兩年，工廠倒閉，工人也失業(yè)了。
但恩施市法院拒絕審理這起沒有管轄權(quán)的案件，令恩施市檢察院和公安局陷入了尷尬。
01
廣州歷來是美妝界的“老大哥”，根據(jù)《2023廣州化妝品產(chǎn)業(yè)白皮書》：廣州市化妝品產(chǎn)業(yè)年產(chǎn)值達到1000億元，約占全國的三分之一。這里擁有近3000家化妝品批發(fā)經(jīng)營企業(yè)、近3000家原料供應(yīng)商、600余家包材印刷廠，以及寶潔、丸美、環(huán)亞、完美日記等龍頭企業(yè)，形成了一個完整的產(chǎn)業(yè)生態(tài)。
這樣一個廣州，成了梁雅玲夢開始的地方。梁婭玲于1980年出生在貴州鎮(zhèn)遠縣，畢業(yè)于貴州醫(yī)科大學(xué)，醫(yī)學(xué)碩士。其于2016年成立廣州七全漢宸生物科技有限公司（下稱“漢宸公司”），2019年成立肌因肽克（廣州）生命醫(yī)學(xué)研究有限公司（下稱“肌因肽克公司”）。漢宸公司主要從事化妝品生產(chǎn)加工，肌因肽克公司主要從事化妝品銷售。
漢宸公司成立后取得了《化妝品生產(chǎn)許可證》，2021年因拆遷征收，搬遷至廣州市金朗工業(yè)園。為了生產(chǎn)經(jīng)營不受影響，梁雅玲與廣州天雅生物科技有限公司（下稱“天雅公司”）開展合作。
雙方合作方式為：1、漢宸公司使用天雅公司的相關(guān)生產(chǎn)設(shè)備及相關(guān)證書；2、兩公司共同承擔(dān)技術(shù)人員工資；3、普通工人由梁雅玲招聘，勞動合同與天雅公司簽訂，工資由梁雅玲支付；4、天雅公司向梁雅玲提供化妝品備案平臺賬戶及密碼，由梁雅玲自行備案。
梁雅玲經(jīng)營的化妝品分為兩大類：第一大類就是前文提到的“凍干粉”，該產(chǎn)品系梁雅玲分別從廣州華淼生物科技研究院有限公司、廣州合淼生物科技有限公司、廣州熙研生物科技有限公司、四川暨康生物科技有限公司購買；第二大類是水、乳、膏、霜類型化妝品，該類化妝品在天雅公司完成生產(chǎn)。
艱難挺過三年疫情封控的梁雅玲，好不容易才慢慢重新走上正軌，但命運給她開一個玩笑。這個玩笑的發(fā)生地在湖北恩施。
“凍干粉平時是分開的（一瓶液體一瓶粉，混到一起溶解就能用），這跟肉毒素外觀極為相似，連瓶子都是一樣的。不同的是，肉毒素必須得冷鏈，常溫下很短時間會喪失活性，而普通凍干粉化妝品不需要。恩施警方想當然地以為發(fā)現(xiàn)了一倉庫肉毒素，非常興奮，裝滿車運回湖北恩施?！?/p>
恩施市公安局。巫英蛟 攝
半個月后結(jié)果非常意外，經(jīng)過多方檢測，在梁雅玲處查扣的化妝品，并沒有肉毒素成分，以及其它違法添加的現(xiàn)象?！八麄兦捌谵k案的時候興師動眾，找湖北省公安廳、省藥監(jiān)局，還有恩施州藥監(jiān)局等配合他們，為的就是要辦個大案。吹牛逼吹大了，結(jié)果搞了個烏龍無法收場?！绷貉帕岬募胰苏f。
后來，恩施警方推倒重來，把梁雅玲工廠做了個全身檢查，終于有了新的“罪證”。
偵查過程中，警方請恩施州市場監(jiān)管局對涉案產(chǎn)品作出了以下認定：
1、梁雅玲生產(chǎn)、銷售的化妝品系不符合衛(wèi)生標準的化妝品，主要理由：漢宸公司拆遷后生產(chǎn)許可被注銷，梁雅玲在天雅公司組織生產(chǎn)的行為屬于無證生產(chǎn)；梁雅玲出售裸瓶化妝品的行為違反《化妝品標簽管理條例》和化妝品衛(wèi)生標準；梁雅玲生產(chǎn)的化妝品存在實際生產(chǎn)地和備案地不一致的情形。
2、梁雅玲銷售產(chǎn)品中一秒瘦添加了藥物司美格魯肽，屬于假藥。
3、梁雅玲銷售一秒凈產(chǎn)品，因終端下游客戶對外宣傳有治療宮頸糜爛的作用，屬于假藥。
恩施州市場監(jiān)管局委托檢測機構(gòu)對梁雅玲生產(chǎn)、銷售化妝品進行檢測，除一秒瘦產(chǎn)品含有藥物成分外（該產(chǎn)品并非梁雅玲生產(chǎn)，金額不超過7萬元），其余產(chǎn)品均檢測結(jié)論為合格。
恩施州市場監(jiān)管局。巫英蛟 攝
2023年12月7日，恩施市公安局向恩施市檢察院移送審查起訴，恩施市檢察院認定梁雅玲生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品金額2702萬元，生產(chǎn)、銷售假藥金額10萬元。
02
“認定錯誤，強行定罪”
恩施市檢察院認為梁雅玲等人生產(chǎn)、銷售金額超過五萬元，按照《刑法》第140條的規(guī)定追究其生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
梁雅玲的律師認為，該罪的的認定，應(yīng)符合《刑法》第140條構(gòu)成要件，即生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，其本質(zhì)是產(chǎn)品的“偽劣性”。在案涉化妝品經(jīng)過檢測是合格的情況下，則不應(yīng)認定其具有偽劣性。
本案認定案涉化妝品不符合衛(wèi)生標準，也僅是違反行政規(guī)范而作出的認定，并非化妝品自身存在不符合衛(wèi)生標準?！缎谭ā返?49條所指不符合衛(wèi)生標準的化妝品，至少應(yīng)具備產(chǎn)生危害后果的可能性，如果不具備危害后果的可能，僅是違反行政法規(guī)的一般性規(guī)定。
“行政違法并不等于刑法犯罪，構(gòu)成刑事犯罪是基于行為人的行為侵害了刑法所要保護的客體，兩者之間存在本質(zhì)區(qū)別?！?/p>
關(guān)于關(guān)于生產(chǎn)、銷售假藥罪。2021年《刑法修正案（十一）》頒布后，刑法不再規(guī)定假藥的概念和含義，假藥的含義需要結(jié)合《藥品管理法》的規(guī)定確定。
2019年之前，《藥品管理法》第48條第3款第2項規(guī)定：“依照本法必須批準而未經(jīng)批準生產(chǎn)、進口，或者依照本法必須檢驗而未經(jīng)檢驗即銷售的藥品，按假藥論處?！备鶕?jù)該條款的規(guī)定，刑法中的“假藥”包括事實上的假藥（藥品質(zhì)量事實上虛假低劣）和法律上的假藥（藥品質(zhì)量真實只是未取得批準生產(chǎn)進口的藥品等）。2019年《藥品管理法》刪去了上述規(guī)定，對于在境外已經(jīng)獲批上市但在我國并未被批準上市的藥品，不再按照假藥論處。
“也就是說，隨著兩部法律的先后修改，目前我國《刑法》中的‘假藥’僅限于事實上的假藥，而不再包括法律上的假藥?！?/p>
本案中的減肥產(chǎn)品含有“司美格魯肽”成分。而“司美格魯肽”注射劑在我國系僅被國家藥監(jiān)局批準用于治療2型糖尿病的進口類藥物。雖然我國并未批準其肥胖或者超重適應(yīng)癥，但2021年6月美國食品藥品管理局批準“司美格魯肽”注射液可用于肥胖或超重成人的長期體重管理，允許其作為減肥產(chǎn)品上市生產(chǎn)銷售。
而且，“司美格魯肽”作為藥品使用時，給藥時間和方式靈活簡單，副作用較小，不會對人身健康造成不合理的損害及其危險。因此，案涉產(chǎn)品也不屬于刑法中的“假藥”不應(yīng)成立生產(chǎn)、銷售假藥罪。
恩施市檢察院。巫英蛟 攝
為進一步驗證上述觀點，2024年1月13日，武漢大學(xué)法學(xué)院五位教授，對被告人梁雅玲的涉案行為是否涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪和生產(chǎn)、銷售假藥罪等問題進行了論證。
其結(jié)論是：梁雅玲生產(chǎn)、銷售化妝品的行為不應(yīng)認定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，依法作為行政違法行為處理更為妥當；梁雅玲不存在“以非藥品冒充藥品”的行為，依法不成立生產(chǎn)、銷售假藥罪。
03
因無管轄權(quán)，法院退案
現(xiàn)有證據(jù)顯示，梁雅玲生產(chǎn)、銷售案涉產(chǎn)品的行為均在廣東省內(nèi)完成。也就是說，其即便涉嫌犯罪，也應(yīng)由廣東省有關(guān)機關(guān)管轄。
為了有效打擊犯罪，2013年最高法、公安部等六部委《關(guān)于實施刑事訴訟法若干問題的規(guī)定》第1條第3款規(guī)定：“具有下列情形之一的，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案處理：（一）一人犯數(shù)罪的；（二）共同犯罪的；（三）共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人還實施其他犯罪的；（四）多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關(guān)聯(lián)，并案處理有利于查明案件事實的。”
該司法文件的規(guī)定系在法定管轄原則之外，例外地創(chuàng)設(shè)了關(guān)聯(lián)管轄規(guī)則。恩施市公安機關(guān)正是基于關(guān)聯(lián)管轄的規(guī)定，對梁雅玲進行刑事追訴。
但是，武漢大學(xué)五位法學(xué)教授一致認為，在我國刑法和刑事訴訟法并未規(guī)定關(guān)聯(lián)管轄規(guī)則的情況下，作為法定管轄原則的例外，對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定和關(guān)聯(lián)管轄的適用有必要堅持限制立場，適用關(guān)聯(lián)管轄應(yīng)當符合事實和程序兩方面要求。
一方面，關(guān)聯(lián)管轄的適用應(yīng)當以“有利于查明案件事實”為必要，關(guān)聯(lián)關(guān)系應(yīng)限定在與基礎(chǔ)案件存在共犯、對合、牽連或者上下游等關(guān)系。梁雅玲在廣州將案涉產(chǎn)品生產(chǎn)并銷售給位于深圳的下家劉海，劉海購買后如何處理案涉產(chǎn)品，梁雅玲并不知情。
另一方面，適用關(guān)聯(lián)管轄還應(yīng)符合程序性要求。司法實踐中，某地辦案機關(guān)要適用關(guān)聯(lián)管轄規(guī)則偵辦案件，通常以取得與犯罪地司法機關(guān)共同上級司法機關(guān)指定管轄的決定等書面意見為妥，從而避免管轄爭議。根據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)，沒有書面材料能夠證明公安部等國家有權(quán)機關(guān)對本案作出指定管轄的決定。
基于實體和管轄權(quán)問題的巨大爭議，2024年5月16日，恩施市法院作出《決定書》，明確對梁雅玲案件無管轄權(quán)，依據(jù)《刑訴解釋》的規(guī)定退回恩施市檢察院。
恩施市法院。巫英蛟 攝
據(jù)悉，恩施市法院于2024年6月7日通過EMS專遞向恩施市檢察院郵寄《決定書》及案卷材料。同月11日，恩施市法院向梁雅玲及其他被告人、辯護人送達了退回案卷《通知書》。
然而，騎虎難下的恩施市檢察院拒接收案卷材料，并要求恩施市公安局將案件移送廣州市白云區(qū)公安局。但該案被廣州市白云區(qū)公安局拒絕接收。
有律師認為，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第391條的規(guī)定，法院退回案件的，應(yīng)當由檢察院移送至有管轄權(quán)的檢察院審查起訴或由最高檢指定管轄，恩施市檢察院要求恩施市公安局移送案件的行為無法律依據(jù)。
2025年3月5日公安部關(guān)于《公安機關(guān)跨省涉企犯罪案件管轄規(guī)定》的通知，進一步明確對于跨省涉企犯罪案件管轄。指定管轄以主要犯罪地為主。本案中被指控的犯罪主要涉案產(chǎn)品均在廣州生產(chǎn)及銷售。
據(jù)悉，恩施市檢察院拒絕自行移送案件、恩施市公安局移送又被廣州市白云區(qū)公安局拒絕的情況下，恩施市檢察院另辟蹊徑：通過恩施州檢察院向湖北省檢察院反映，經(jīng)湖北省檢察院與湖北高院協(xié)商，湖北高院口頭作出要求恩施市法院繼續(xù)審理本案的決定
“根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，湖北高院無權(quán)指令恩施市法院繼續(xù)審理本案。”一位辯護人說。
然而，法律是法律，現(xiàn)實是現(xiàn)實。即便有明確的法律規(guī)定，恩施市法院迫于壓力，2024年8月不得不重新接下這個燙手的山芋。
如今，大半年又過去了，被告人均未得到進一步如何安排的消息?！斑@期間，我們申請過對梁雅玲的取保候?qū)?，但法院沒同意。這僵局如何打破？無罪之人難道不應(yīng)該先予釋放嗎？”梁雅玲的家人說。
熱門跟貼