作者：王如僧律師，稅務(wù)訴訟律師，原則上只辦涉稅案件。

關(guān)于貴院正在審查起訴的

犯罪嫌疑人T**涉嫌虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪一案的律師意見(jiàn)書(shū)（補(bǔ)充）尊敬的廣東省**市**區(qū)人民檢察院：

廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人T**的委托，指派王如僧律師在T**涉嫌虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票一案中，擔(dān)任T**的辯護(hù)人。辯護(hù)人謹(jǐn)補(bǔ)充發(fā)表如下意見(jiàn)，供貴院在審查起訴時(shí)參考。

辯護(hù)人的基本觀點(diǎn)：本案可以證明T**參與了虛開(kāi)的證據(jù)主要如下：1.T**是**、**公司（以下簡(jiǎn)稱兩公司）的實(shí)控人；2.資金回流過(guò)程中使用了公司的對(duì)公賬戶、法人賬戶。辯護(hù)人認(rèn)為僅憑這些證據(jù)不能充分、確實(shí)地證明T**對(duì)W**、H**的虛開(kāi)行為知情。

一、基于掛靠經(jīng)營(yíng)的特點(diǎn)，W**、H**、“柯總”在掛靠經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，使用到兩公司的法定代表人的銀行卡，屬于正?，F(xiàn)象

根據(jù)T**、H**等人的言辭證據(jù)、辨認(rèn)筆錄可以證明，兩公司均是有實(shí)體義務(wù)的公司，不是空殼公司；W**、H**是兩公司的掛靠人員。關(guān)于此事實(shí)，辯護(hù)人認(rèn)為沒(méi)有爭(zhēng)議。

掛靠是指掛靠方與被掛靠方達(dá)成協(xié)議，掛靠方以被掛靠方的名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，被掛靠方提供資質(zhì)、技術(shù)、管理等方面的服務(wù)并向掛靠方收取一定費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)方式。

掛靠就是為了交易，交易就有買(mǎi)方、賣方，根據(jù)被掛靠方在交易關(guān)系中的角色，掛靠可分為：

1.買(mǎi)方掛靠：掛靠方以被掛靠方名義，向交易相對(duì)人購(gòu)買(mǎi)商品或服務(wù)，由被掛靠方接受發(fā)票。

2.賣方掛靠：掛靠方以被掛靠方名義，向交易相對(duì)人銷售商品或服務(wù)，由被掛靠方開(kāi)具發(fā)票。

3.雙向掛靠：掛靠方以被掛靠方名義，同時(shí)從事購(gòu)買(mǎi)與銷售行為，由被掛靠方接受、開(kāi)具發(fā)票。

本案中，W**、H**以兩公司的名義采購(gòu)、銷售貨物，屬于典型的雙向掛靠。

掛靠的本質(zhì)就是以他人名義為自己辦事。掛靠方自己負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)的具體事宜，自負(fù)盈虧；被掛靠方通常就出個(gè)名，借個(gè)殼給掛靠方，不參與、不干涉掛靠方的經(jīng)營(yíng)。

譬如根據(jù)訴訟證據(jù)卷一第25頁(yè)T**的供述可知，雖然共用同一個(gè)公司，但是T**與W**之間實(shí)際上是平等的，他們之間的業(yè)務(wù)也是各自獨(dú)立的，即各自采購(gòu)，各自銷售，收益歸各自所有。只是公司是T**的，W**借用了T**的公司，需要支付一筆掛靠費(fèi)而已。

既然T**都不參與W**、H**的經(jīng)營(yíng)事宜，雙方的業(yè)務(wù)各自獨(dú)立，那T**不知道W**、H**存在虛開(kāi)行為，并不稀奇。

另外，指控T**知情的另一個(gè)關(guān)鍵證據(jù)，就是參與回流的銀行卡中譚甲、譚乙的銀行，這兩個(gè)卡分別是兩公司的法定代表人的銀行卡。

辯護(hù)人認(rèn)為，當(dāng)W**、H**掛靠經(jīng)營(yíng)的時(shí)候，使用到法定代表人的銀行卡是無(wú)法避免的，因?yàn)樵谒痉▽?shí)務(wù)中，掛靠人員借用公司采購(gòu)是一般都是把貨款打入法定代表人的銀行卡，再?gòu)脑摽ù虻焦镜墓~；銷售貨物時(shí)，客戶把貨款打到公司的公賬，然后從公賬轉(zhuǎn)到法定代表人的賬號(hào)，再?gòu)姆ǘù砣速~號(hào)轉(zhuǎn)到自己控制的賬號(hào)。這是大部分企業(yè)的常規(guī)操作方式。這也就是為什么在證據(jù)卷一第25頁(yè)、59頁(yè)中T**的供述與辯解中，T**會(huì)說(shuō)到W**、H**手上有兩公司的電子U盾，可以利用這兩個(gè)公司進(jìn)行轉(zhuǎn)賬的原因。

二、T**對(duì)他的不知情，提供了合理的解釋

無(wú)論是虛開(kāi)部分的提成，還是真實(shí)交易部分的提成，T**的提成金額都是一樣的。

真實(shí)交易部分，按每噸30元提取費(fèi)用，那還好理解；虛開(kāi)部分也是按每噸30元提取，就違背常識(shí)了。因?yàn)樘撻_(kāi)是犯罪行為，如果T**知道W**、H**在虛開(kāi)，那么他就會(huì)知道他會(huì)為此承擔(dān)巨大的風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)必須跟收益成正比，在正常交易的情況下，每噸30元，那虛開(kāi)的情況下，每噸提成應(yīng)該遠(yuǎn)超30元才符合邏輯。

第二，T**的私人賬戶沒(méi)有參與回流，可以印證T**不知情。

在東營(yíng)**的資金回流中，是W**的私人賬戶參與了大額的資金回流，卻沒(méi)有一筆資金是通過(guò)T**的私賬回流。從這里也可以看出，進(jìn)入W**卡里的資金應(yīng)該就是開(kāi)票費(fèi)或者是開(kāi)票費(fèi)與部分回流資金，既然開(kāi)票費(fèi)是W**收取，而不是T**收取，那就意味著T**沒(méi)有從中獲取收益，可以印證其主觀上不知情。

在襄陽(yáng)**石化的回流中，根據(jù)訴訟證據(jù)卷一第44頁(yè)訊問(wèn)筆錄可知，該起虛開(kāi)的資金回流情況:**市**物流有限公司(共10筆，共3253337元)轉(zhuǎn)入襄陽(yáng)**石化，襄陽(yáng)**石化后轉(zhuǎn)入襄陽(yáng)**石化汪**的個(gè)人賬戶，汪**又轉(zhuǎn)入個(gè)人賬戶：楊**10萬(wàn)元、陳**15萬(wàn)元、李**2萬(wàn)元、郎** 50萬(wàn)元、王** 44萬(wàn)、李**50萬(wàn)元、高**38萬(wàn)元、黃** 133337元、陳**20萬(wàn)元。這些賬戶均不是T**控制的，而是H**控制的。如果是T**在參與虛開(kāi)，作為公司的控制人，怎么可能是用別人的銀行卡呢？同時(shí)，這些回流資金是屬于買(mǎi)票方的，沒(méi)有回流到T**的個(gè)人卡上，而是回流到H**的個(gè)人卡上，說(shuō)明這些資金是H**的，不是T**的，這可以進(jìn)一步證明是H**自己參與了虛開(kāi)。

在訴訟證據(jù)五第17頁(yè)，H**的訊問(wèn)筆錄中，H**說(shuō)到：“按照每噸30元，過(guò)程中T**賺了9800元，這筆交易主要是為了讓汪**獲得銷項(xiàng)發(fā)票，讓T**獲得進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，同時(shí)賺了錢(qián)有錢(qián)還給我?！盚**明確說(shuō)到T**只是按每噸30元提成，可以與T**的供訴相互印證。至于所謂的“讓T**獲得進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，同時(shí)賺了錢(qián)有錢(qián)還給我”純屬胡說(shuō)，因?yàn)橄蛲?*購(gòu)買(mǎi)發(fā)票需要支付開(kāi)票費(fèi)的，而且價(jià)格不菲（訴訟證據(jù)卷七第44頁(yè)辦案民警問(wèn):**市**物流有限公司方是怎么和你聯(lián)系的，對(duì)方公司實(shí)際控制人的情況?汪**答:是在微信加油卡群里電話聯(lián)系上我的，我記得當(dāng)時(shí)對(duì)方問(wèn)我有沒(méi)有票賣，我查了一下我內(nèi)存還有327 多噸，就和對(duì)方談好了，按照一噸收取 1267元左右的價(jià)格收取的開(kāi)票費(fèi)。對(duì)方公司實(shí)際控制人的情況我不清楚），H**H**向汪**支付了開(kāi)票費(fèi)，向T**支付了提成費(fèi)，就是為了幫T**購(gòu)買(mǎi)發(fā)票，有違常識(shí)。另外，根據(jù)T**、H**的供訴可知，他們是掛靠關(guān)系，各自負(fù)責(zé)自己的業(yè)務(wù)，互不干涉，這說(shuō)明H**是在為自己購(gòu)買(mǎi)發(fā)票。

第三，受票方**化工老板崔**等人不認(rèn)識(shí)T**，也沒(méi)有與T**接觸過(guò)，可以印證T**不知情。

根據(jù)T**、崔**的供述可知，這兩人均稱彼此不認(rèn)識(shí)，沒(méi)有聯(lián)系過(guò)，也沒(méi)有聯(lián)系方式。

在證據(jù)卷四第6頁(yè)，根據(jù)**化工老板崔**的說(shuō)法，其公司從一名叫李y的女子那里采購(gòu)柴油，但李y沒(méi)能開(kāi)具增值稅專用發(fā)票，于是李y就提議由她的甘肅老鄉(xiāng)代為開(kāi)票。

在證據(jù)卷四第10頁(yè)，公安機(jī)關(guān)問(wèn)：**公司與東營(yíng)**公司的業(yè)務(wù)是誰(shuí)負(fù)責(zé)的?崔**答：我只知道是李y的老鄉(xiāng)。

根據(jù)辨認(rèn)筆錄記載，W**剛好是寧夏銀川人，剛好是西北地區(qū)的人，剛好可以印證崔**的供訴。

第四，T**的主觀心態(tài)是過(guò)失，不是故意，不符合虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪的主觀構(gòu)成要件。

按照T**的說(shuō)法，為了賺每噸30元的掛靠費(fèi)，不管是否有真實(shí)交易，都按照W**、H**提供的材料，開(kāi)具或者接受增值稅專用發(fā)票。

辯護(hù)人認(rèn)為，憑此還不能證明T**主觀上有虛開(kāi)的故意。T**在開(kāi)票的時(shí)候，必須意識(shí)到與增值稅專用發(fā)票對(duì)應(yīng)的交易，極其可能是虛假的，還堅(jiān)持給他們開(kāi)具增值稅專用發(fā)票，主觀上才具有幫助他人虛開(kāi)的故意。

這個(gè)道理就好像公司的財(cái)務(wù)一樣。

在虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票案件中，很多公司的財(cái)務(wù)都是參與其中，大部分財(cái)務(wù)都是根據(jù)公司的業(yè)務(wù)員或者公司老板提供的合同、付款記錄、出庫(kù)單、磅單等書(shū)證，就開(kāi)具了相應(yīng)的增值稅專用發(fā)票，據(jù)此并不能認(rèn)定財(cái)務(wù)構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪。

另外，W**、H**在掛靠**公司、**公司經(jīng)營(yíng)的時(shí)候，除了部分虛開(kāi)業(yè)務(wù)之外，不可否認(rèn)，也存在大量的真實(shí)義務(wù)，在W**、H**提供的相關(guān)開(kāi)票資料沒(méi)有明顯異常的情況下，要求T**逐筆核實(shí)是真實(shí)的，才能開(kāi)具增值稅專用發(fā)票，并不現(xiàn)實(shí)。

此致

廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

王如僧律師

二0二四年十月十日