
刊名題字:董必武
《關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律
若干問題的解釋》的理解與適用
作者單位:最高人民法院
本文刊登于《人民司法》2025年第3期
目次
一、制定《解釋》的背景與經(jīng)過
二、《解釋》的主要內(nèi)容
(一)關(guān)于《解釋》的適用范圍
(二)關(guān)于“自洗錢”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
(三)關(guān)于“他洗錢”的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn),以及“他洗錢”主觀認(rèn)識的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
(四)關(guān)于洗錢罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
(五)關(guān)于“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”的情形
(六)關(guān)于洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的競合處罰原則
(七)關(guān)于“黑社會性質(zhì)的組織犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”的認(rèn)定
(八)關(guān)于罰金數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)
(九)關(guān)于單位犯洗錢罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)
(十)關(guān)于《解釋》的效力
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最高人民法院、最高人民檢察院于2024年8月19日發(fā)布了《關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2024 ]10號,以下簡稱《解釋》),自2024年8月20日起施行。為便于司法實(shí)踐中正確理解和適用,現(xiàn)就《解釋》的制定背景、起草中的主要考慮和主要內(nèi)容介紹如下。
一、制定《解釋》的背景與經(jīng)過
金融安全是國家安全的重要組成部分,維護(hù)金融安全是關(guān)系我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展全局的帶有戰(zhàn)略性的大事。洗錢犯罪與毒品犯罪、有組織犯罪、腐敗犯罪等有著緊密聯(lián)系,嚴(yán)重破壞金融管理秩序,危害國家金融安全,社會危害性大,應(yīng)依法懲處。黨中央、國務(wù)院高度重視反洗錢工作,司法機(jī)關(guān)要進(jìn)一步提高政治站位,從推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化、參與全球治理的高度,深刻認(rèn)識加強(qiáng)反洗錢工作、依法嚴(yán)懲洗錢犯罪的重大意義,把思想和行動統(tǒng)一到黨中央的決策部署上來,依法嚴(yán)懲洗錢犯罪。
1997年刑法對洗錢罪作了規(guī)定。刑法修正案(三)、刑法修正案(六) 先后對洗錢罪作了修改完善。為依法懲治洗錢犯罪活動,最高人民法院于2009年制定了《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《2009年解釋》),“兩高一部”于2020年出臺了《關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問題的意見》(以下簡稱《2020年意見》),明確了洗錢犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)法律適用問題,確保刑法得到正確實(shí)施。
從2021年3月1日起施行的刑法修正案(十一)對洗錢罪刑法條文作了重大修改,刪除了原洗錢罪條款中的“明知”和“協(xié)助”等術(shù)語,將“自洗錢”納入洗錢罪的打擊范圍,同時(shí)取消了洗錢罪罰金數(shù)額的限制,對洗錢犯罪的定罪量刑產(chǎn)生重大影響,迫切需要對現(xiàn)行洗錢刑事司法解釋進(jìn)行修改。同時(shí)結(jié)合司法實(shí)踐,有必要進(jìn)一步明確定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和有關(guān)法律適用問題。此外,金融行動特別工作組在對我國反洗錢工作進(jìn)行評估的基礎(chǔ)上,指出了我國反洗錢工作在合規(guī)性和有效性方面存在的問題,如自洗錢行為無法單獨(dú)定罪、廣義洗錢罪結(jié)構(gòu)的優(yōu)化、洗錢罪主觀明知的證明等,迫切需要修改完善相關(guān)法律、司法解釋和司法政策,更好地滿足反洗錢工作需要?!蹲罡呷嗣穹ㄔ悍聪村X工作方案和整改任務(wù)清單》明確了在《2009年解釋》的基礎(chǔ)上,擬聯(lián)合制定“兩高”《關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律若干問題的解釋》的整改任務(wù)。
為確保法律準(zhǔn)確、統(tǒng)一適用,依法嚴(yán)厲懲治洗錢犯罪活動,維護(hù)國家市場經(jīng)濟(jì)秩序和金融安全,最高人民法院于2021年將制定《解釋》納入司法解釋立項(xiàng)計(jì)劃。起草制定《解釋》歷時(shí)2年多時(shí)間。最高人民法院牽頭會同最高人民檢察院,經(jīng)深入調(diào)研論證和廣泛征求意見,結(jié)合司法實(shí)踐,制定了本《解釋》。其間,征求了全國法院、檢察院系統(tǒng)以及國家監(jiān)察委員會、公安部、中國人民銀行等有關(guān)部門的意見,組織召開專家論證會聽取意見建議,并征求全國人大常委會法工委的意見,數(shù)易其稿,不斷修改完善?!督忉尅酚?023年3月20日經(jīng)最高人民法院審判委員會第1880次會議、2024年3月29日經(jīng)最高人民檢察院第十四屆檢察委員會第二十八次會議審議通過,從2024年8月20日起施行。
在起草《解釋》過程中,主要堅(jiān)持以下原則:一是堅(jiān)持罪刑法定原則,嚴(yán)格在刑法規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行解釋,確保司法解釋符合立法原意;二是堅(jiān)持寬嚴(yán)相濟(jì)政策,充分體現(xiàn)從嚴(yán)懲處洗錢犯罪的立法精神,同時(shí)明確從寬處罰情形,確保刑罰效果;三是堅(jiān)持以問題為導(dǎo)向,明確“自洗錢”犯罪的認(rèn)定、“他洗錢”主觀認(rèn)識的認(rèn)定、洗錢罪與其他罪名競合的處罰等相關(guān)法律適用問題。在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,將原《2009年解釋》和《2020年意見》中有關(guān)規(guī)定吸收到《解釋》當(dāng)中來。意見分歧較大的一些問題繼續(xù)留待實(shí)踐探索。
二、《解釋》的主要內(nèi)容
在《2009年解釋》的基礎(chǔ)上,結(jié)合當(dāng)前洗錢刑事案件的特點(diǎn)和司法實(shí)踐反映的突出問題,依照刑法、刑事訴訟法的規(guī)定,《解釋》就刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪的相關(guān)法律適用問題作出規(guī)定。《解釋》共13個(gè)條文,大致可以歸納為如下10個(gè)方面的內(nèi)容。
(一)關(guān)于《解釋》的適用范圍
《2009年解釋》從“大洗錢”的角度,規(guī)定了刑法第一百九十一條、第三百一十二條、第三百四十九條和第一百二十條之一相關(guān)法律適用問題。考慮到《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益等刑事案件適用法律若干問題的解釋》也正在修訂,為了更好協(xié)調(diào)兩個(gè)司法解釋的關(guān)系和內(nèi)容,《2009年解釋》與刑法第一百九十一條、第三百一十二條相關(guān)的規(guī)定分別被吸收到兩個(gè)司法解釋中,《解釋》只規(guī)定第一百九十一條洗錢罪的相關(guān)法律適用問題,不再涉及第三百一十二條的相關(guān)問題,也不再規(guī)定刑法第三百四十九條、第一百二十條之一的相關(guān)問題?!督忉尅酚伞皟筛摺甭?lián)合制定,以“兩高”名義發(fā)布施行。由于《解釋》只規(guī)定刑法第一百九十一條洗錢罪相關(guān)法律適用問題,故標(biāo)題和導(dǎo)語中直接表述為“洗錢刑事案件”。
(二)關(guān)于“自洗錢”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
原刑法第一百九十一條對洗錢罪作了明確規(guī)定,規(guī)定了“他洗錢”犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。刑法修正案(十一)對洗錢罪刑法條文作了重大修改,刪除了原洗錢罪條文中的“明知”和“協(xié)助”等術(shù)語,從而將“自洗錢”行為入罪。修訂后的刑法第一百九十一條洗錢罪包括“自洗錢”和“他洗錢”,但未明確予以區(qū)分。為切實(shí)貫徹立法修訂意圖,準(zhǔn)確認(rèn)定“自洗錢”和“他洗錢”犯罪,突出打擊“自洗錢”犯罪,更好落實(shí)刑法修改精神,故《解釋》第1條、第2條分別規(guī)定了“自洗錢”和“他洗錢”犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
“自洗錢”是指上游犯罪行為人為自己(本人)洗錢,“他洗錢”是指洗錢行為人(他人)為上游犯罪行為人洗錢?!白韵村X”和“他洗錢”的認(rèn)定條件是不一樣的,“自洗錢”行為人對自己實(shí)施的上游犯罪當(dāng)然是明知的,不需要明確提出明知的要求;“他洗錢”要求洗錢行為人對上游犯罪行為人實(shí)施的上游犯罪是明知的。據(jù)此,《解釋》第1條明確規(guī)定,為掩飾、隱瞞本人實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì),實(shí)施該條第一款規(guī)定的洗錢行為的,依照刑法第一百九十一條的規(guī)定定罪處罰。
“自洗錢”入罪后,有兩個(gè)問題隨之而來:一是關(guān)于“自洗錢”行為入罪的例外情形,二是上游犯罪與“自洗錢”犯罪的處罰問題。在制定《解釋》過程中,曾就上述兩個(gè)問題作出規(guī)定,但由于各方面意見分歧比較大,未能達(dá)成共識,最終沒有在司法解釋中作出規(guī)定,留待司法實(shí)踐繼續(xù)研究。對于“自洗錢”行為,什么情形構(gòu)成犯罪,哪些情形依法數(shù)罪并罰,情況非常復(fù)雜,而且影響面大,不能一概而論,要具體情況、具體分析,區(qū)分不同情形審慎確定。在司法實(shí)踐中,要注意把握以下幾個(gè)原則:
一是主客觀相一致原則。認(rèn)定“自洗錢”犯罪,行為人必須要具有洗錢的故意和洗錢的行為,否則不能認(rèn)定。對于上游犯罪的自然延伸行為,不屬于單獨(dú)的洗錢行為,不具有刑事可罰性,不能認(rèn)定洗錢罪。比如,實(shí)施上游犯罪后,自然持有犯罪所得,沒有實(shí)施洗錢行為的,不能認(rèn)定洗錢罪;“自窩藏”行為,也不構(gòu)成洗錢罪。
二是禁止重復(fù)評價(jià)原則。對同一犯罪構(gòu)成事實(shí)不能在同一層面作重復(fù)評價(jià)。對于屬于上游犯罪行為的一部分或者與上游犯罪行為存在交叉的洗錢行為,不能作重復(fù)評價(jià)。比如,上游犯罪行為人提供資金賬戶接收上游犯罪所得的行為,屬于上游犯罪行為的一部分,不能認(rèn)定洗錢罪。又比如,提供資金賬戶,實(shí)施走私犯罪,又用同一資金賬戶實(shí)施洗錢的,洗錢行為與上游犯罪行為存在交叉,在這種情況下,不宜對提供資金賬戶行為作重復(fù)評價(jià),不能單獨(dú)認(rèn)定自洗錢犯罪并與上游犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
三是罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。對“自洗錢”行為定罪處罰,不但要考慮“自洗錢”行為是否構(gòu)成犯罪,也要考慮數(shù)罪并罰所判處的刑罰是否符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,還要考慮洗錢刑事案件對刑法體系、司法實(shí)踐造成的影響和效果。對于一些沒有爭議的“自洗錢”行為,比如,上游犯罪行為人通過地下錢莊以跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的方式洗錢的,應(yīng)依法數(shù)罪并罰;對于一些爭議比較大的,要慎重入刑。我們將進(jìn)一步深入研究,總結(jié)經(jīng)驗(yàn),適時(shí)發(fā)布典型案例或者指導(dǎo)性案例,加強(qiáng)業(yè)務(wù)指導(dǎo),統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn),確保刑法得到正確實(shí)施。
(三)關(guān)于“他洗錢”的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn),以及“他洗錢”主觀認(rèn)識的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
原刑法第一百九十一條規(guī)定了“他洗錢”犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),明確規(guī)定“明知”是毒品犯罪等7類上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)的,才構(gòu)成洗錢罪。刑法修正案(十一)雖然刪除了原刑法第一百九十一條中“明知”的要求,將“自洗錢”入罪,但并未改變“他洗錢”的犯罪構(gòu)成,洗錢罪的主觀構(gòu)成要件仍是“明知”,與原刑法的規(guī)定保持一致。在“他洗錢”犯罪中,根據(jù)主客觀相一致原則,認(rèn)定為他人實(shí)施洗錢犯罪的,在主觀上仍然要求知道或者應(yīng)當(dāng)知道是刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益。也即,從主觀構(gòu)成要件看,洗錢罪仍屬于故意犯罪,而不是過失犯。同時(shí)考慮到,刑法修正案(十一)刪除了“明知”的表述,為避免與之沖突,本條將“明知”界定為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”。據(jù)此,《解釋》第2條明確規(guī)定,知道或者應(yīng)當(dāng)知道是他人實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),實(shí)施該條第一款規(guī)定的洗錢行為的,依照刑法第一百九十一條的規(guī)定定罪處罰。
《2009年解釋》第1條第1款采取概括加列舉的方式規(guī)定了刑法第一百九十一條、第三百一十二條中“明知”的認(rèn)定問題,詳細(xì)列舉了可以認(rèn)定“明知”的7類情形。經(jīng)研究認(rèn)為,由于《2009年解釋》包含刑法第一百九十一條和第三百一十二條,列舉的情形只能得出實(shí)施了上游犯罪的結(jié)論,但并不能必然得出實(shí)施第一百九十一條七類上游犯罪的結(jié)論,應(yīng)當(dāng)結(jié)合主客觀一致的方式來判斷。長期以來,在司法實(shí)踐中,關(guān)于“他洗錢”犯罪主觀要件的審查認(rèn)定和指控證明是辦理洗錢犯罪案件的難點(diǎn)。在刑法修正案(十一)將“自洗錢”入罪后,對于如何認(rèn)定“他洗錢”范疇中的“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”,《解釋》保留了《2009年解釋》中關(guān)于“明知”認(rèn)定的部分規(guī)則,吸收了司法機(jī)關(guān)辦理的一些典型案例中所運(yùn)用的思路,在總體上沿用了“可反駁的事實(shí)推定”的模式,明確認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”應(yīng)當(dāng)考慮的主客觀因素,不再分列有關(guān)情形。《2009年解釋》第一條還規(guī)定了刑法第三百一十二條的“明知”的認(rèn)定問題,考慮掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的司法解釋已對此予以明確,本《解釋》不再規(guī)定。
《解釋》第3條第1款規(guī)定:認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”,應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人所接觸、接收的信息,經(jīng)手他人犯罪所得及其收益的情況,犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額,犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式,交易行為、資金賬戶等異常情況,結(jié)合行為人職業(yè)經(jīng)歷、與上游犯罪人員之間的關(guān)系以及其供述和辯解,同案人指證和證人證言等情況綜合審查判斷。有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的除外。實(shí)踐中,認(rèn)定“他洗錢”犯罪的“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”,需要重點(diǎn)把握以下幾點(diǎn):
一是認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”要以客觀事實(shí)為依據(jù),辦案時(shí)應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)行為人所接觸、接收的信息,經(jīng)手他人犯罪所得及其收益的情況,犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額,犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式,交易行為、資金賬戶等異常情況,作為認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的基礎(chǔ)事實(shí)依據(jù)。
二是應(yīng)當(dāng)從多角度審查認(rèn)定是否屬于“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”,全面審查行為人供述和辯解、同案人指認(rèn)和證人證言等證據(jù),并且結(jié)合行為人職業(yè)經(jīng)歷、與上游犯罪人員之間的關(guān)系等因素,形成關(guān)于認(rèn)定其主觀認(rèn)知的內(nèi)心確信。
三是“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”是指對上游犯罪事實(shí)的概括認(rèn)知,而非對具體犯罪事實(shí)或罪名的判斷,將刑法第一百九十一條規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益,認(rèn)作該條規(guī)定的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的,不影響“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的認(rèn)定。
四是準(zhǔn)確理解司法解釋的“反證排除”規(guī)定,對于有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道系7類上游犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的,則應(yīng)當(dāng)否定先前的意見,依法認(rèn)定不構(gòu)成洗錢罪。
在證明要求上,行為人主觀上不僅要認(rèn)識到是犯罪所得及其收益,還要認(rèn)識到是刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。行為人對上游犯罪的認(rèn)識不僅包括確定性認(rèn)識,還包括概括性認(rèn)識,即認(rèn)識到上游犯罪的類型,而不要求具體到某一特定上游犯罪,將某一上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益認(rèn)作該條規(guī)定的其他上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的,不影響主觀認(rèn)知的認(rèn)定。
在具體認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”時(shí),還要注意洗錢罪不是目的犯。與第三百一十二條相比較,第一百九十一條洗錢罪有“為掩飾、隱瞞7類上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)”的規(guī)定。對“掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)”應(yīng)理解為對洗錢行為主觀故意和客觀行為的審查,應(yīng)重點(diǎn)審查行為本身是否具有掩飾、隱瞞的特征。該目的是與洗錢的客觀行為方式緊密相連、不可分割的,應(yīng)屬于客觀構(gòu)成要件要素,不可將該目的納入“目的犯”的范疇,從而不必要地加重舉證責(zé)任。
(四)關(guān)于洗錢罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
《2009年解釋》未規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。調(diào)研時(shí)發(fā)現(xiàn),由于“情節(jié)嚴(yán)重”數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)和情形未明確,實(shí)踐中一般只適用第一檔量刑。為進(jìn)一步加大懲處洗錢犯罪力度,《2020年意見》第12條明確了“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),但當(dāng)時(shí)考慮業(yè)務(wù)指導(dǎo)文件無法規(guī)定認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),故參照當(dāng)時(shí)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事司法解釋規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)作了明確,與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)保持一致,規(guī)定洗錢數(shù)額10萬元以上可以認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。由于《2020年意見》于2020年11月6日印發(fā),同時(shí)考慮刑法修正案(十一)即將對洗錢罪修訂,所以《2020年意見》對此規(guī)定的是“可以”而非“必須”。由于洗錢罪的7類上游犯罪的犯罪所得數(shù)額一般比較大,以10萬元作為認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致司法實(shí)踐中出現(xiàn)下游洗錢犯罪與上游犯罪量刑倒掛現(xiàn)象??紤]經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r和懲治洗錢犯罪的需要,有必要在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,通過司法解釋明確“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。結(jié)合司法實(shí)踐和案例統(tǒng)計(jì)分析,考慮上游犯罪與洗錢罪之間量刑平衡等因素,《解釋》規(guī)定了洗錢罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
《解釋》第4條第1款規(guī)定:洗錢數(shù)額在500萬元以上,且具有多次實(shí)施洗錢行為;拒不配合財(cái)物追繳,致使贓款贓物無法追繳;造成損失250萬元以上或者造成其他嚴(yán)重后果情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十一條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。在起草《解釋》過程中,曾規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”的“數(shù)額”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和“數(shù)額+情節(jié)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)最高人民法院審判委員會討論決定,只規(guī)定“數(shù)額+情節(jié)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),不再規(guī)定單純的“數(shù)額”標(biāo)準(zhǔn)。主要考慮是:
其一,正確適用刑罰。洗錢“情節(jié)嚴(yán)重”的,社會危害性更大,依法應(yīng)當(dāng)在5年以上10年以下有期徒刑量刑。采用“數(shù)額+情節(jié)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),更能體現(xiàn)洗錢行為的社會危害性,有利于實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)。
其二,防止上下游犯罪量刑倒掛。洗錢案件的涉案金額普遍較高,如果采用單純的“數(shù)額”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),則較為容易達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”,依法應(yīng)當(dāng)判處較重的刑罰,從而導(dǎo)致出現(xiàn)上下游犯罪量刑倒掛的問題。
第三,保持刑罰體系的穩(wěn)定性。實(shí)踐中,如果普遍適用“情節(jié)嚴(yán)重”進(jìn)行處罰,則有較多的洗錢案件在5年以上10年以下判處刑罰,加之部分“自洗錢”案件依法與上游犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰,從而判處更重的刑罰,可能會影響整個(gè)刑罰體系的穩(wěn)定性和刑罰效果。在具體辦理洗錢案件時(shí),應(yīng)嚴(yán)格按照“數(shù)額+情節(jié)”的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”,并依法判處刑罰。
1.關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額。《解釋》將“情節(jié)嚴(yán)重”的洗錢數(shù)額確定為500萬元以上,主要基于以下3個(gè)方面的考慮
第一,經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r。自1997年刑法首次規(guī)定洗錢罪以來,我國經(jīng)濟(jì)社會已經(jīng)發(fā)生巨大變化,尤其是近年來洗錢罪上游犯罪的涉案金額普遍較大,通過地下錢莊等機(jī)構(gòu)專業(yè)洗錢,洗錢規(guī)模和金額都明顯提高。鑒于此類犯罪屬于經(jīng)濟(jì)犯罪,《解釋》將洗錢數(shù)額確定在500萬元以上,與經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r保持一定的適應(yīng)性。
第二,考慮洗錢罪案件數(shù)量分布和量刑情況。通過中國裁判文書網(wǎng)搜索自2019年1月1日至2021年5月5日洗錢罪上網(wǎng)判決書,共計(jì)146份有效文書,從不同洗錢數(shù)額案件數(shù)量和占比情況看,洗錢數(shù)額在500萬元以上的30件,約占20%,將500萬元以上確定“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額是比較合適的。人民銀行反洗錢局提供的2019~2020年已判決刑期為5年以上的洗錢罪案件中,平均洗錢金額為3454.25萬元,案件數(shù)量占洗錢罪全部數(shù)量的11%。
第三,考慮洗錢罪與上游犯罪量刑平衡因素。由于洗錢罪的上游犯罪為7類嚴(yán)重的上游犯罪,涉案金額普遍較大,將500萬元以上確定為“情節(jié)嚴(yán)重”數(shù)額,有利于與上游犯罪量刑平衡,防止量刑出現(xiàn)倒掛問題。
2.關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的具體情形
《解釋》規(guī)定了多次實(shí)施洗錢行為;拒不配合財(cái)物追繳,致使贓款贓物無法追繳;造成損失250萬元以上以及造成其他嚴(yán)重后果等4種情形。認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”必須符合“數(shù)額+情節(jié)”的標(biāo)準(zhǔn),即洗錢數(shù)額在500萬元以上,且具有4種情形之一。洗錢數(shù)額未達(dá)到500萬元以上的,不能認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。
需要注意的是:(1)多次實(shí)施洗錢行為的情形。實(shí)踐中對“多次”的把握一般是2年內(nèi)3次以上。認(rèn)定一次洗錢行為必須包括獨(dú)立的洗錢故意、獨(dú)立的洗錢行為以及獨(dú)立的洗錢結(jié)果。實(shí)踐中,針對同一筆資金進(jìn)行多次轉(zhuǎn)賬的洗錢行為,不宜認(rèn)定為多次實(shí)施洗錢行為,在計(jì)算洗錢數(shù)額時(shí)不能重復(fù)計(jì)算。(2)拒不配合財(cái)物追繳,致使贓款贓物無法追繳的情形。這種情形主要是指洗錢行為人拒不交待涉案財(cái)物去向,不配合調(diào)查取證,造成贓款贓物去向不明或者無法查清,致使贓款贓物無法追繳。(3)造成損失250萬元以上的情形。這里的“損失”是指因洗錢行為造成的無法追回的實(shí)際損失。第2種情形與第3種情形是并列關(guān)系,第2種情形沒有損失數(shù)額的要求,只要是拒不配合財(cái)物追繳,致使贓款贓物無法追繳的,不受第3種情形規(guī)定的損失數(shù)額的限定,可適用第2種情形。(4)造成其他嚴(yán)重后果的情形。主要是指洗錢數(shù)額特別巨大,嚴(yán)格影響國家金融安全穩(wěn)定,造成惡劣社會影響等嚴(yán)重后果。另外,以往司法解釋中還規(guī)定“曾因洗錢行為受過刑事追究的”情形,但因該項(xiàng)規(guī)定存在重復(fù)評價(jià),故本《解釋》不再予以規(guī)定。
此外,關(guān)于洗錢罪的入罪門檻的問題。刑法第一百九十一條未設(shè)定洗錢罪的入罪數(shù)額門檻,本《解釋》亦未規(guī)定洗錢罪的入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但這并不意味著只要實(shí)施了第一百九十一條規(guī)定的洗錢行為,就一律以洗錢罪定罪處罰。在金融行動特別工作組看來,設(shè)定打擊洗錢犯罪活動的“金額門檻”是一條不能觸碰的“紅線”。最高人民法院修訂掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事司法解釋刪除其入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)也正是基于這種考慮。在司法認(rèn)定時(shí)應(yīng)貫徹罪刑法定、罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則,不能“唯數(shù)額論”。在辦理洗錢犯罪案件時(shí),應(yīng)綜合考慮上游犯罪的性質(zhì),掩飾、隱瞞犯罪所得及收益的來源和性質(zhì)的情節(jié)、后果及社會危害程度等方面因素,依法認(rèn)定。構(gòu)成犯罪的,依法定罪處罰;行為人如實(shí)供述犯罪事實(shí),認(rèn)罪悔罪,并積極配合追繳犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的,可以從輕處罰;犯罪情節(jié)輕微的,可以依法不起訴或者免予刑事處罰。
(五)關(guān)于“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”的情形
《2009年解釋》第2條列舉了可以認(rèn)定為刑法第一百九十一條第一款第五項(xiàng)規(guī)定的“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”的7種情形。在此基礎(chǔ)上,根據(jù)刑法修正案(十一)的修訂和打擊洗錢犯罪的實(shí)際需要,《解釋》作了進(jìn)一步修改完善:第一,根據(jù)立法規(guī)定,刪除各項(xiàng)中“協(xié)助”的表述;第二,在第1項(xiàng)中增加“拍賣、購買金融產(chǎn)品”的規(guī)定;第三,在第4項(xiàng)中增加“儲值卡、黃金等貴金屬”的規(guī)定;第四,考慮刑法修正案(十一)將刑法第一百九十一條第四項(xiàng)“協(xié)助將資金匯往境外的”修訂為“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的”,已包含《2009年解釋》第2條第6項(xiàng)“協(xié)助將犯罪所得及其收益攜帶、運(yùn)輸或者郵寄出入境的”內(nèi)容,故刪除該項(xiàng)規(guī)定;第五,司法實(shí)踐中,通過比特幣、火幣等虛擬資產(chǎn)方式洗錢和利用微信、支付寶等第三方支付機(jī)構(gòu)賬戶或直接搭建非法支付平臺非法轉(zhuǎn)移資金的案件持續(xù)高發(fā)。有關(guān)部門建議增加通過虛擬貨幣等虛擬資產(chǎn)、非法支付結(jié)算平臺洗錢的方式,故在第6項(xiàng)增加通過“虛擬資產(chǎn)”、金融資產(chǎn)兌換方式進(jìn)行洗錢行為方式的規(guī)定?!疤摂M資產(chǎn)”涵蓋虛擬貨幣在內(nèi)的各類數(shù)字化、虛擬化資產(chǎn)形式。
當(dāng)前,以虛擬幣、游戲幣為工具實(shí)施非法買賣外匯等違法犯罪活動出現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化苗頭,逐漸與“地下錢莊”趨同,成為一種新型地下錢莊,導(dǎo)致巨額資本外流,社會危害性巨大。第四方支付平臺沒有支付許可牌照的限制,并能根據(jù)需求進(jìn)行個(gè)性化訂制,易被犯罪分子利用以逃避監(jiān)管,造成資金“體外循環(huán)”,成為洗錢產(chǎn)業(yè)鏈的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。上述行為應(yīng)當(dāng)在司法實(shí)踐中重點(diǎn)打擊。故《解釋》第5條第6項(xiàng)明確規(guī)定,通過“虛擬資產(chǎn)”交易、金融資產(chǎn)兌換方式,轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的,屬于刑法第一百九十一條第一款第五項(xiàng)規(guī)定的“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”。
需要特別說明的是,《2009年解釋》第2條規(guī)定了認(rèn)定“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”的情形,未在列舉情形之前闡述洗錢方法的實(shí)質(zhì)??紤]到原解釋無法有效解決實(shí)踐中對一些行為是否屬于洗錢的爭議,在本條列舉方法前增加原則性規(guī)定,“為掩飾、隱瞞實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)”,從而明確洗錢行為的本質(zhì)。每當(dāng)出現(xiàn)一種新的金融產(chǎn)品和工具,在為我們帶來社會生活的快捷方便之時(shí),一定會被“嗅覺敏銳”的洗錢分子最先利用。《解釋》中所列舉的洗錢行為方式不可能完全概括反映實(shí)踐中的各種洗錢行為,這就要求我們把握洗錢的實(shí)質(zhì)。洗錢的本質(zhì)在于為特定上游犯罪的犯罪所得披上合法外衣,消滅犯罪線索和證據(jù),逃避法律追究和制裁,實(shí)現(xiàn)犯罪所得的安全循環(huán)使用。根據(jù)主客觀相一致的原則,進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)洗錢的主觀故意,從而避免實(shí)踐中出現(xiàn)的客觀歸罪的問題,確保正確認(rèn)定洗錢行為。
認(rèn)定洗錢罪應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實(shí)成立為前提。本《解釋》所稱“上游犯罪”,是指刑法第一百九十一條規(guī)定的毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。實(shí)踐中,對于上游犯罪尚未依法裁判,但查證屬實(shí)的;上游犯罪事實(shí)可以確認(rèn),因行為人逃匿未到案的;上游犯罪事實(shí)可以確認(rèn),因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的;上游犯罪事實(shí)可以確認(rèn),但同時(shí)構(gòu)成其他犯罪而以其他罪名定罪處罰的,不影響刑法第一百九十一條規(guī)定的犯罪的認(rèn)定?!督忉尅返?條在《2009年解釋》的基礎(chǔ)上作了進(jìn)一步修改完善。
(六)關(guān)于洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的競合處罰原則
《2009年解釋》第3條明確了刑法第三百一十二條與刑法第一百九十一條或者第三百四十九條規(guī)定的犯罪的競合處罰原則,統(tǒng)一規(guī)定為“依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”?!督忉尅穼⑾村X罪與第三百一十二條和洗錢罪與其他相關(guān)罪名競合時(shí)的處罰原則作了區(qū)別規(guī)定。
關(guān)于洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪競合處罰問題。實(shí)踐中有不同認(rèn)識和做法,有意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰,也有意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)特別規(guī)定以洗錢罪定罪處罰?!?009年解釋》規(guī)定“依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”沒有原則性問題。司法實(shí)踐中,洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪競合時(shí),依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰,一般也是依照洗錢罪定罪處罰。但《2009年解釋》沒有明確刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪與刑法第三百一十二條規(guī)定的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的關(guān)系,導(dǎo)致實(shí)踐中也出現(xiàn)一些本應(yīng)以洗錢罪定罪處罰,而以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰的問題,不利于懲處洗錢犯罪。根據(jù)刑法規(guī)定和立法的理解與適用,刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪與刑法第三百一十二條規(guī)定的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪屬于廣義上的洗錢犯罪,兩個(gè)刑法條文是特別規(guī)定與一般規(guī)定的關(guān)系。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪包含傳統(tǒng)的窩藏犯罪和普通的洗錢犯罪,洗錢罪是針對7類嚴(yán)重的上游犯罪而為其洗錢的行為所作的特別規(guī)定。根據(jù)特別規(guī)定優(yōu)先適用原則,同時(shí)符合刑法第一百九十一條和第三百一十二條規(guī)定的,應(yīng)優(yōu)先適用第一百九十一條特別規(guī)定,故《解釋》規(guī)定:掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,構(gòu)成刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪,同時(shí)又構(gòu)成刑法第三百一十二條規(guī)定的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的,依照刑法第一百九十一條的規(guī)定定罪處罰。這有利于刑法第一百九十一條洗錢罪的正確適用,加大對洗錢犯罪的打擊力度,切實(shí)維護(hù)國家金融安全和穩(wěn)定。
需要注意的是,(1)關(guān)于同時(shí)對兩個(gè)罪名規(guī)定的上游犯罪的犯罪所得實(shí)施的一個(gè)洗錢行為的認(rèn)定問題。洗錢行為人將銀行一個(gè)賬戶內(nèi)的贓款轉(zhuǎn)移至其他賬戶或境外賬戶,但該賬戶內(nèi)的贓款既有第一百九十一條上游犯罪的犯罪所得又有第三百一十二條上游犯罪的犯罪所得。行為人以一個(gè)主觀故意實(shí)施一種犯罪行為,但觸犯了兩個(gè)罪名,屬于競合犯,應(yīng)依照處罰較重的第一百九十一條洗錢罪的規(guī)定定罪處罰。(2)關(guān)于分別對兩個(gè)罪名規(guī)定的上游犯罪所得及其收益實(shí)施的兩個(gè)洗錢行為的認(rèn)定問題。行為人基于兩個(gè)犯罪故意,實(shí)施的兩個(gè)洗錢行為分別觸犯了第一百九十一條和第三百一十二條,按照罪數(shù)理論應(yīng)予數(shù)罪并罰。
關(guān)于洗錢罪與其他常見的相關(guān)罪名競合處罰問題。這在實(shí)踐中沒有太大爭議?!督忉尅返?條第2款規(guī)定:洗錢罪與第三百四十九條轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪,第二百二十五條非法經(jīng)營罪,第一百七十七條之一妨害信用卡管理罪和第一百二十條之一幫助恐怖活動罪競合時(shí),依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(七)關(guān)于“黑社會性質(zhì)的組織犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”的認(rèn)定
反有組織犯罪法第四十五條第一款規(guī)定:有組織犯罪組織及其成員違法所得的一切財(cái)物及其孳息、收益,違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物,應(yīng)當(dāng)依法予以追繳、沒收或者責(zé)令退賠;第二款規(guī)定:依法應(yīng)當(dāng)追繳、沒收的涉案財(cái)產(chǎn)無法找到、滅失或者與其他合法財(cái)產(chǎn)混合且不可分割的,可以追繳、沒收其他等值財(cái)產(chǎn)或者混合財(cái)產(chǎn)中的等值部分;第三款規(guī)定:被告人實(shí)施黑社會性質(zhì)組織犯罪的定罪量刑事實(shí)已經(jīng)查清,有證據(jù)證明其在犯罪期間獲得的財(cái)產(chǎn)高度可能屬于黑社會性質(zhì)組織犯罪的違法所得及其孳息、收益,被告人不能說明財(cái)產(chǎn)合法來源的,應(yīng)當(dāng)依法予以追繳、沒收。《2020年意見》第5條規(guī)定:刑法第一百九十一條規(guī)定的“黑社會性質(zhì)的組織犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”,是指黑社會性質(zhì)組織及其成員實(shí)施的各種犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,包括黑社會性質(zhì)組織的形成、發(fā)展過程中,該組織及組織成員通過違法犯罪活動聚斂的全部財(cái)物、財(cái)產(chǎn)性權(quán)益及其孳息、收益。
自2018年開始的掃黑除惡專項(xiàng)斗爭,目前已進(jìn)入常態(tài)化工作階段,掃黑除惡工作強(qiáng)調(diào)“打財(cái)斷血”,黑惡勢力通過洗錢行為將犯罪所得“洗白”,更應(yīng)該重點(diǎn)打擊,從而徹底摧毀黑惡勢力“造血”功能。根據(jù)反有組織犯罪法相關(guān)規(guī)定,在《2020年意見》規(guī)定的基礎(chǔ)上,本《解釋》第8條進(jìn)一步明確“黑社會性質(zhì)的組織犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”的范圍,規(guī)定:“黑社會性質(zhì)的組織犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”,是指黑社會性質(zhì)組織及其成員實(shí)施各種犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,包括黑社會性質(zhì)組織的形成、發(fā)展過程中,該組織及組織成員通過違法犯罪活動聚斂的全部財(cái)物、財(cái)產(chǎn)性權(quán)益及其孳息、收益。有利于深挖涉黑洗錢犯罪事實(shí),從而切實(shí)推動掃黑除惡專項(xiàng)斗爭向“打財(cái)斷血”延伸。
(八)關(guān)于罰金數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)
原刑法第一百九十一條第一款采用百分比的方式規(guī)定了限額罰金,第一檔、第二檔罰金數(shù)額均為洗錢數(shù)額的5%以上20%以下。為加大對洗錢罪罰金刑力度,刑法修正案(十一)取消了洗錢罪按照百分比限額確定罰金數(shù)額的規(guī)定,改為無限額罰金。為統(tǒng)一、規(guī)范罰金適用,結(jié)合司法實(shí)踐和最高人民法院《關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》(法釋〔2000〕45號),本《解釋》規(guī)定了合理的罰金數(shù)額下限,將罰金刑的起刑標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)作適當(dāng)提高,不再規(guī)定第一檔刑的罰金數(shù)額上限,將第一檔刑罰金下限提高到1萬元,將第二檔罰金刑下限調(diào)整為20萬元。在判處罰金刑時(shí),應(yīng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額,切實(shí)貫徹從嚴(yán)懲處洗錢犯罪的立法精神,確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。
(九)關(guān)于單位犯洗錢罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)
刑法第一百九十一條第二款規(guī)定了單位犯洗錢罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn),對單位犯洗錢犯罪,實(shí)行雙罰制原則,既處罰單位又處罰有關(guān)的責(zé)任人員?!督忉尅穮⒄障嚓P(guān)司法解釋的規(guī)定,吸收了《2020年意見》第14條相關(guān)規(guī)定,明確單位犯罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn),單位實(shí)施洗錢犯罪行為的,與自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)相同。據(jù)此,《解釋》第11條規(guī)定,單位實(shí)施洗錢犯罪的,依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰。
(十)關(guān)于《解釋》的效力
本《解釋》自2024年8月20日起施行??紤]到《2009年解釋》規(guī)定的洗錢罪和掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的相關(guān)內(nèi)容已被吸收到本《解釋》以及正在修訂的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事司法解釋中,本《解釋》施行后,《2009年解釋》(法釋〔2009〕15號)的相關(guān)內(nèi)容同時(shí)廢止。《2020年意見》的指導(dǎo)思想和相關(guān)內(nèi)容與刑法修正案(十一)并不沖突,由于《解釋》規(guī)定了“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),故《2020年意見》中關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不再適用。有關(guān)規(guī)定與本《解釋》規(guī)定不一致的,適用本《解釋》。
責(zé)任編輯:李莉
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