文|莊志明律師
今天，3月15日，星期六，陰。看到上游新聞的一則新聞，引起我極大的興趣。
【上游315丨院外處方調(diào)查：多家三甲醫(yī)院醫(yī)生開處方指定院外藥店購買，有企業(yè)發(fā)文295元產(chǎn)品醫(yī)生可提成170元】 #醫(yī)藥代表自曝雙處方套路#市場價格295元的50g特護霜，醫(yī)生開出15支處方后每支提成可達150元，達到30支后每支提成能拿到170元。
醫(yī)生開出的產(chǎn)品，售價一半以上給醫(yī)生作回扣，這個真TMD黑，不是一般的黑。新聞下的網(wǎng)友評論也證明了上游新聞報道的存在醫(yī)療界的情況。
上游新聞?wù)f出了廣大網(wǎng)友的肺腑之言。
在上游新聞的報道中看到一段描述: |該醫(yī)藥代表還向記者演示了申請回扣的流程。上游新聞記者看到，在企業(yè)平臺，醫(yī)藥代表可以通過學(xué)術(shù)申請的方式申請回扣，審批通過后，該企業(yè)會將回扣金額以學(xué)術(shù)活動經(jīng)費的形式匯入到區(qū)域醫(yī)藥代表賬戶中，再由醫(yī)藥代表根據(jù)醫(yī)生開出的數(shù)量進行分配。該操作手法也在企業(yè)培訓(xùn)課件中被證實。
如何計算醫(yī)生開具的產(chǎn)品數(shù)量？該醫(yī)藥代表坦言，根據(jù)企業(yè)營銷要求，專柜需要設(shè)在醫(yī)院附近，所以區(qū)域負責(zé)人會選擇在院內(nèi)的社會藥店開設(shè)專柜?！坝械膮^(qū)域會在藥店配一名專柜導(dǎo)購，主要工作一方面是統(tǒng)計醫(yī)生開具的處方，并推動患者購買。另一方面就是留下患者信息，讓患者加入企業(yè)會員，方便后期精準回訪，讓患者復(fù)購。另外，有醫(yī)生會在指定藥店拿藥的處方單上做一些標記。關(guān)系好的醫(yī)師或者醫(yī)藥代表通過標記、筆跡就能辨別出是哪位合作醫(yī)生開具的。”該醫(yī)藥代表說。|
上游新聞這次干了一件好事，正經(jīng)事，爆料了醫(yī)界黑幕，雖說這黑幕已廣為流傳。
聞道有先后，術(shù)業(yè)有專攻。各行各業(yè)有門道啊。但不管這些現(xiàn)象普遍也好，個別也好，反正這事是犯罪行為。
一般來說，醫(yī)生開處方收回扣構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》相關(guān)規(guī)定，醫(yī)療機構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，非法收受醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財物，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。
但有時醫(yī)生收回扣，又可能構(gòu)成另外的罪名——受賄罪。是構(gòu)成非國家人員受賄罪還是受賄罪，粗俗說，這要看醫(yī)生的“咖位”。中紀委曾對醫(yī)生收回扣問題進行過普法：
案例一
病區(qū)主任利用負責(zé)病區(qū)管理工作的職務(wù)便利，指定病區(qū)醫(yī)生選用賄賂方的藥品，提高賄賂方藥品在該病區(qū)的銷量，進而收受回扣87萬余元。
案例二
科室主任利用對科室和醫(yī)生監(jiān)督管理的職務(wù)便利，代表麻醉科決定使用賄賂方供應(yīng)的藥品，借此收受賄賂方回扣共計411萬余元，并用于科室支出及“福利”；同時，私下收取賄賂方回扣38萬余元。
案例三
未擔(dān)任行政職務(wù)的主任醫(yī)師、副主任醫(yī)師、主治醫(yī)師三人，利用醫(yī)生開具處方、選用醫(yī)藥產(chǎn)品的職務(wù)便利，為賄賂方謀取利益，進而收受回扣各45萬元。
以上三個案例中：1、病區(qū)主任構(gòu)成受賄罪；2、科室主任構(gòu)成受賄罪，所在科室構(gòu)成單位受賄罪；3、主任醫(yī)師、副主任醫(yī)師、主治醫(yī)師構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。
主任醫(yī)師、副主任醫(yī)師、主治醫(yī)師均為專業(yè)技術(shù)職稱，并非具有監(jiān)督管理職權(quán)的行政職務(wù)，他們的工作僅是一種技術(shù)性勞務(wù)活動，不具有代表國有單位履行監(jiān)督、管理等職權(quán)內(nèi)容，并非從事公務(wù)，因此他們收回扣構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。如果具有管理和領(lǐng)導(dǎo)職權(quán)，收回扣則屬受賄罪，此時不論他有無專業(yè)技術(shù)職稱。
粗暴小結(jié)：醫(yī)生以權(quán)力優(yōu)勢獲得回扣的，算受賄罪；以技術(shù)優(yōu)勢獲得回扣的，算非國家工作人員受賄罪。
同為受賄，為什么要區(qū)分受賄罪和非國家工作人員受賄罪呢？因為非國家工作人員受賄罪和受賄罪兩者的“待遇”大不同：非國家工作人員受賄罪中“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，是受賄罪數(shù)額標準的二倍、五倍。顯然，對“咖位”高的醫(yī)生要求更嚴。
看幾個案例吧，普通醫(yī)生收回扣，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。
領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)醫(yī)生收回扣，構(gòu)成受賄罪。
可見，只要醫(yī)生收回扣的，都有對應(yīng)的罪名治你。不能心存僥幸，以為自己只是個“小醫(yī)生”，就可以無法無天了。
退一步說，就是不構(gòu)成犯罪，也可吊證處理，醫(yī)師法第五十六條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中有下列行為之一的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，并處一萬元以上三萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責(zé)令暫停六個月以上一年以下執(zhí)業(yè)活動直至吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書：
……（五）利用職務(wù)之便，索要、非法收受財物或者牟取其他不正當利益，或者違反診療規(guī)范，對患者實施不必要的檢查、治療造成不良后果；……”
手莫伸，伸手必被捉。黨和人民在監(jiān)督，萬目睽睽難逃脫。
最后，感謝上游新聞干了一件好事?。?！
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