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刑事案件中被害人的訴求，主要有兩大類：一類是“報(bào)復(fù)”，滿足被害人的心理撫慰需求，體現(xiàn)為被害人要求追究犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任，并嚴(yán)懲、重判，甚至要求判處死刑。另一類是“賠償”，滿足被害人的經(jīng)濟(jì)賠償訴求，體現(xiàn)為被害人要求犯罪嫌疑人、被告人賠償因犯罪所遭受的經(jīng)濟(jì)損失，或以經(jīng)濟(jì)損失彌補(bǔ)其精神損害。對于嚴(yán)懲、重判的訴求，被害人、代理律師爭取實(shí)現(xiàn)的方式比較單一，往往只能通過參與刑事訴訟提出定罪量刑的意見，或者通過提起刑事自訴要求法院對被控告人進(jìn)行定罪量刑。對于挽回經(jīng)濟(jì)損失的賠償訴求，實(shí)現(xiàn)方式則相對比較多樣。被害人既可以通過刑事和解的方式實(shí)現(xiàn)，也可以通過刑事執(zhí)行階段的追繳退賠實(shí)現(xiàn)，還可以通過提起刑事附帶民事訴訟或單獨(dú)提起民事訴訟的方式實(shí)現(xiàn)。被害人可以根據(jù)具體案件情況，選擇最有利的方式，最大限度地挽回經(jīng)濟(jì)損失。

賠償和解

Part.01

賠償和解與刑事和解

“刑事和解是指在刑事訴訟中，犯罪嫌疑人、被告人與被害人或其近親屬通過協(xié)商，達(dá)成由犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪悔過，被害人或其近親屬給予諒解寬恕的和解協(xié)議，經(jīng)人民法院、人民檢察院審查認(rèn)可，依法對犯罪嫌疑人、被告人從輕或者免除處罰的案件處理方式。” 2001年我國學(xué)者將國外的刑事和解理論引入國內(nèi)，2005年我國試行刑事和解制度，2012年《刑事訴訟法》修改正式確立刑事和解制度。

對于公訴案件而言，被告人在刑事訴訟過程中缺乏賠償被害人損失的現(xiàn)實(shí)動(dòng)力，賠償只能獲得酌定的從輕量刑情節(jié)，并不能豁免刑事責(zé)任。同時(shí)，我國現(xiàn)階段又缺乏系統(tǒng)的被害人國家救助機(jī)制。這就導(dǎo)致被害人在遭受犯罪行為的侵害后無法獲得有效的救濟(jì)，進(jìn)而引發(fā)了諸多的社會(huì)矛盾和社會(huì)問題。刑事和解制度曾一度被寄予厚望，既有助于化解矛盾糾紛，確保被害人獲得損失賠償?shù)臋?quán)利，也能夠具體體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，還契合了和諧社會(huì)的理念，有助于有效化解社會(huì)矛盾，體現(xiàn)司法和諧的價(jià)值，契合了恢復(fù)性司法的國際潮流。傳統(tǒng)刑事司法模式“偷走了矛盾”，剝奪了被害人通過參與訴訟而尋求心理康復(fù)和爭取經(jīng)濟(jì)賠償?shù)哪芰?。刑事和解制度則使被害人介入案件處理的過程，能夠在一定程度上影響案件的處理結(jié)果。

在當(dāng)前刑事訴訟制度中，可以進(jìn)行刑事和解的法定案件包括兩類：其一，因民間糾紛引起的，涉嫌《刑法》分則第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利的犯罪和《刑法》分則第五章侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪，可能判處3年以下有期徒刑的刑事案件；其二，除了瀆職犯罪以外的可能判處7年有期徒刑以下的過失犯罪案件。其他刑事案件，并不適用刑事和解制度，即使雙方當(dāng)事人和解，也不能認(rèn)定為刑事訴訟法意義上的刑事和解。

對于雙方達(dá)成刑事和解的案件，公安機(jī)關(guān)可以向檢察院提出從寬處理的建議，檢察院也可以向法院提出從寬處理的建議。對犯罪情節(jié)輕微、不需要判處刑罰的輕微刑事案件，刑事和解可以作為檢察院不起訴的理由。法院對被告人定罪量刑時(shí)也需要考慮刑事和解的情節(jié)?！缎淌略V訟法》還專章規(guī)定了“當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序”，刑事和解制度在我國刑事訴訟法中具有重要的地位。

在司法實(shí)踐中，最通常適用和解制度的就是輕傷害案件，如因民間糾紛引發(fā)造成輕傷的故意傷害案件、造成輕傷或輕微傷的聚眾斗毆案件等。此類因民間糾紛引起的輕傷害案件，經(jīng)過雙方當(dāng)事人同意，公安機(jī)關(guān)可以調(diào)解結(jié)案，無須追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任。刑事和解確實(shí)可以起到對犯罪嫌疑人、被告人從輕、減輕刑罰或者免予刑事處罰的效果。

幾乎所有涉及被害人的案件都可以進(jìn)行賠償和解，犯罪嫌疑人、被告人及其家屬都可以與被害人簽訂《和解協(xié)議》，被害人也都可以出具諒解書。賠償和解本質(zhì)上是被害人與犯罪嫌疑人、被告人及其家屬的民事法律行為，賠償協(xié)議具有民事法律效力，因此，賠償和解定義為刑事訴訟過程中的民事維權(quán)手段更合適。這種和解雖然不符合《刑事訴訟法》規(guī)定的刑事和解制度的適用范圍，但也值得鼓勵(lì)，且被害人的諒解情節(jié)也應(yīng)當(dāng)采納，作為重要的從寬處理情節(jié)。所有刑事案件都應(yīng)當(dāng)允許存在雙方和解的空間，只有在滿足嚴(yán)格的刑事和解條件的情況下，才能按照刑事和解的訴訟程序進(jìn)行，其余刑事案件中雙方的和解，都可以作為對被告人酌情從輕處罰的情節(jié)。因此，賠償和解也可以理解為廣義上的刑事和解。

例如，鄧某甲涉嫌詐騙罪案：

被告人與被害人簽訂《和解協(xié)議》，檢察院認(rèn)定被告人與被害人雙方達(dá)成刑事和解的事實(shí)，據(jù)此提出對被告人鄧某甲的量刑建議。但是，法院認(rèn)為，本案雖然屬于《刑法》分則第五章規(guī)定的財(cái)產(chǎn)犯罪，但并不是因民事糾紛引起的犯罪案件，也非過失犯罪案件，故不屬于刑事和解的案件范圍。因此，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人鄧某甲與被害人已經(jīng)達(dá)成刑事和解的意見，不符合法律規(guī)定，不予支持。但是，鑒于案發(fā)后被告人鄧某甲與被害人謝某甲的雙方親屬簽訂《刑事和解協(xié)議書》，鄧某甲的親屬代其退賠被害人全部經(jīng)濟(jì)損失，據(jù)此對被告人鄧某甲酌情從輕處罰。

Part.02

賠償和解可挽回?fù)p失

賠償和解對犯罪嫌疑人、被告人的意義與對被害人的意義，是截然不同的。對于犯罪嫌疑人、被告人而言，賠償和解的達(dá)成只是司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟程序中對其定罪量刑時(shí)考慮的一個(gè)情節(jié)。賠償和解與從寬處理之間并不能畫等號，賠償和解后能否從輕、減輕或者免除處罰，以及在多大幅度上從輕、減輕處罰，是不確定的。然而，對被害人而言，賠償和解對于幫助其挽回?fù)p失的作用是確定的，是被害人維權(quán)挽回經(jīng)濟(jì)損失的重要方式。

例如，李某涉嫌故意傷害罪案：

李某與鄰居王某因口角糾紛發(fā)生肢體沖突，經(jīng)鑒定，李某受輕微傷，而鄰居王某達(dá)輕傷二級。派出所找來兩名當(dāng)事人，對他們進(jìn)行調(diào)解，雙方當(dāng)事人都認(rèn)為調(diào)解結(jié)案也可以，于是都接受調(diào)解，在調(diào)解下簽訂和解協(xié)議。和解協(xié)議記載：“李某和王某于××××年××月××日××?xí)r許，在×××門口因鄰居糾紛引發(fā)打架，發(fā)生糾紛。經(jīng)調(diào)解，雙方自愿達(dá)成如下協(xié)議……李某賠償王某3萬元，雙方就糾紛一事互不追究對方法律責(zé)任，事后也不得因此事再起糾紛，否則將追究主動(dòng)挑起糾紛一方的責(zé)任?！?/p>

本案從和解協(xié)議的內(nèi)容看，調(diào)解后雙方都互不追究對方的法律責(zé)任，雙方相安無事，一切如常。然而，事情并非如此。實(shí)際上，雙方只能互不追究民事責(zé)任而已，是否追究刑事責(zé)任是公安機(jī)關(guān)根據(jù)損傷結(jié)果而定的，只要損傷程度鑒定結(jié)果為輕傷以上，公安機(jī)關(guān)就有權(quán)繼續(xù)追究李某故意傷害罪的刑事責(zé)任。

和解協(xié)議簽訂后，李某還接受公安機(jī)關(guān)的多次調(diào)查詢問。一年后，李某收到公安機(jī)關(guān)的移送審查起訴告知書，將他的案件移送檢察院審查起訴；后被法院判決故意傷害罪成立，被判處有期徒刑12個(gè)月。

本案中，李某始終無法理解，案件雙方都已經(jīng)和解，且都承諾不再追究對方任何法律責(zé)任，李某也為此向王某賠償3萬元損失，他卻還要被判決故意傷害罪成立。其實(shí)，在公訴案件中，雙方的賠償和解并不能免除當(dāng)事人的刑事責(zé)任，無論賠償金額多少，都不能豁免犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任，都不會(huì)影響公安機(jī)關(guān)繼續(xù)刑事立案、偵查、移送審查起訴。相反，賠償和解協(xié)議中的內(nèi)容，還是充分證明李某承認(rèn)與被害人發(fā)生肢體沖突的重要證據(jù)。該案在后期辯護(hù)中，李某始終辯解他并未與被害人發(fā)生肢體沖突，是被害人主動(dòng)拉扯他導(dǎo)致被害人自己摔倒而受傷的，李某不構(gòu)成故意傷害罪。但該賠償和解協(xié)議已然成為裁判者內(nèi)心確信雙方發(fā)生肢體沖突的重要證據(jù)。

Part.03

賠償和解非出罪事由

在司法實(shí)踐中，賠償和解并不是犯罪嫌疑人、被告人的法定出罪理由，在涉案行為已經(jīng)達(dá)到刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的公訴案件中，犯罪嫌疑人、被告人與被害人達(dá)成和解，不是豁免其刑事責(zé)任的事由也不是法定的撤銷案件、不起訴或者無罪的理由，只是從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，而且具體是從輕、減輕還是免除處罰，自由裁量權(quán)在司法機(jī)關(guān)。

被害人與犯罪嫌疑人達(dá)成賠償和解后，司法機(jī)關(guān)即便不追究犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任，也往往不會(huì)出具案件終結(jié)的法律文書。這就導(dǎo)致賠償和解僅是犯罪嫌疑人、被告人與被害人內(nèi)部之間的行為，嚴(yán)格來說只對雙方有效，對國家司法機(jī)關(guān)不具備法定的約束力。辦案過程中，我們也發(fā)現(xiàn)民間糾紛雙方賠償和解多年后，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任時(shí)，還可以繼續(xù)將已經(jīng)賠償和解的案件進(jìn)行立案、偵查、追訴的情況。

對于較輕微的刑事案件，基層公安機(jī)關(guān)會(huì)有調(diào)解的規(guī)定動(dòng)作，促成加害人與被害人的和解。但這種賠償和解并不能阻止公安機(jī)關(guān)的立案與繼續(xù)偵查。在公安機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要的情況下，還可以繼續(xù)刑事立案，并將案件移送審查起訴?！皩τ诠V案件的刑事和解的法律后果，公安機(jī)關(guān)只具有建議從寬處罰的權(quán)力，并不具有撤銷案件的權(quán)力。”公安機(jī)關(guān)背書的“雙方就糾紛一事互不追究對方法律責(zé)任”，效果并不佳。畢竟，從理論上看，賠償和解的前提是存在刑事案件，已經(jīng)符合刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，犯罪嫌疑人已經(jīng)達(dá)到犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)到犯罪標(biāo)準(zhǔn)卻撤案處理，不予追究刑事責(zé)任，公安機(jī)關(guān)難免有違法辦案之嫌。

在審查起訴階段，賠償和解是考慮犯罪嫌疑人是否從寬處理、是否提起公訴考慮的因素之一。在檢察院提起公訴后，被害人與被告人達(dá)成賠償和解，即便被害人要求檢察院不再追究被告人的刑事責(zé)任，檢察院也沒有撤回起訴的法定事由，是否撤回起訴由檢察院根據(jù)全案事實(shí)、證據(jù)、情節(jié)綜合考慮，賠償和解只是其中一個(gè)因素而已。對于該問題，《人民司法》研究組認(rèn)為：“屬于《刑法》第234條第1款規(guī)定的故意傷害案件已經(jīng)由人民檢察院向人民法院提起公訴的，被害人不得擅自變更公訴機(jī)關(guān)的公訴意見，但可以將自己的意見向人民檢察院反映，請求人民檢察院撤回起訴。人民檢察院根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第351條規(guī)定的‘可以要求撤回起訴’條件，決定是否向人民法院申請撤訴?！?/p>

例如，謝某涉嫌故意傷害罪案：

被告人與被害人簽訂《和解協(xié)議》，檢察院認(rèn)定被告人與被害人雙方達(dá)成刑事和解的事實(shí)，據(jù)此提出對被告人鄧某甲的量刑建議。但是，法院認(rèn)為，本案雖然屬于《刑法》2009年5月2日晚，被告人謝某的親戚蔡某在××市××路段被陳某駕駛的摩托車碰撞受傷。被告人謝某等人將蔡某送到醫(yī)院進(jìn)行救治。同時(shí)，謝某等人在醫(yī)院與肇事者陳某就醫(yī)藥費(fèi)賠償金額問題發(fā)生爭執(zhí)，進(jìn)而發(fā)生肢體沖突，將肇事者陳某毆打致傷，經(jīng)法醫(yī)鑒定被害人陳某的損傷程度為輕傷。公安機(jī)關(guān)對謝某等人以故意傷害罪刑事立案偵查。十幾天后，被害人陳某在家中突然死亡，公安機(jī)關(guān)并未對被害人進(jìn)行死因鑒定。后在派出所的調(diào)解下，謝某與陳某的家屬達(dá)成和解協(xié)議，由謝某向陳某的家屬賠付30萬元，陳某的家屬表示不再追究謝某的任何法律責(zé)任，并在派出所辦案人員的主持下親筆書寫撤案申請書，表示要求公安機(jī)關(guān)撤銷案件，不再追究謝某的刑事責(zé)任。于是，派出所考慮到是村民之間的鄰里糾紛，為化解矛盾，以調(diào)解結(jié)案處理，并未繼續(xù)追究謝某的刑事責(zé)任。分則第五章規(guī)定的財(cái)產(chǎn)犯罪，但并不是因民事糾紛引起的犯罪案件，也非過失犯罪案件，故不屬于刑事和解的案件范圍。因此，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人鄧某甲與被害人已經(jīng)達(dá)成刑事和解的意見，不符合法律規(guī)定，不予支持。但是，鑒于案發(fā)后被告人鄧某甲與被害人謝某甲的雙方親屬簽訂《刑事和解協(xié)議書》，鄧某甲的親屬代其退賠被害人全部經(jīng)濟(jì)損失，據(jù)此對被告人鄧某甲酌情從輕處罰。

在該案中，賠償和解很好地挽回了被害人家屬的經(jīng)濟(jì)損失，也在一定程度上化解謝某和陳某家屬之間的矛盾糾紛。然而，10年后，謝某被抓獲歸案，被指控涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，而這一起已經(jīng)賠償和解結(jié)案的故意傷害案件，被舊案重提，成為公訴機(jī)關(guān)指控以謝某為首的黑社會(huì)性質(zhì)組織行兇作惡的重要犯罪事實(shí)，再次追究謝某故意傷害罪的刑事責(zé)任。

例如，鄧某甲涉嫌詐騙罪案：

2005年7月28日，鄭某與張某因工程糾紛發(fā)生肢體沖突，鄭某帶領(lǐng)朋友幾人，在工地現(xiàn)場將張某打傷，經(jīng)過法醫(yī)鑒定，張某的損傷程度為輕微傷。報(bào)警后，派出所出警調(diào)查取證。在派出所辦案人員主持之下，鄭某等人與張某達(dá)成賠償和解協(xié)議，由鄭某賠償張某3萬元，雙方互不追究刑事責(zé)任及民事責(zé)任。派出所辦案人員還為雙方制作了調(diào)解協(xié)議。

張某和鄭某兩家是同村村民，抬頭不見低頭見，還是互有往來。時(shí)間可以治愈一切，卻無法阻礙法之公器。因?yàn)?3年后，公安機(jī)關(guān)將鄭某抓獲歸案，指控他涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，辦案機(jī)關(guān)發(fā)動(dòng)群眾到村里、鎮(zhèn)上征集鄭某等人的違法犯罪事實(shí)和線索。鄭某和張某13年前的這起打架斗毆事件在部分村民的腦海中記憶深刻。于是，被害人張某及部分村民向公安機(jī)關(guān)講述了這起已經(jīng)和解結(jié)案處理的輕微傷案件。公安機(jī)關(guān)據(jù)此指控鄭某等人涉嫌聚眾斗毆罪，作為黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的組成部分。

2012年，《刑事訴訟法》修正正式確立刑事和解制度后，各地公安機(jī)關(guān)躍躍欲試，其中廣東某地公安機(jī)關(guān)首先做出嘗試，結(jié)果卻不盡如人意。2012年5月，在S市某國道上發(fā)生一起交通肇事案件，致一人死亡，兩人重傷，死者為家中唯一經(jīng)濟(jì)支柱，其近親屬要求高額賠償，犯罪嫌疑人愿意積極賠償。案件由交通警察進(jìn)行立案偵查，經(jīng)過調(diào)解，犯罪嫌疑人向被害人家屬賠禮道歉、賠償損失，簽訂《和解協(xié)議書》并實(shí)際履行，被害人家屬一致要求減輕對犯罪嫌疑人的刑事處罰。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為符合刑事和解條件，在刑事和解后撤銷案件。然而，當(dāng)?shù)匦侣劽襟w了解到此事后大肆報(bào)道，對刑事和解的合法性和合理性進(jìn)行拷問，給公安機(jī)關(guān)帶來了不良影響。自此當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)對刑事和解的適用極為慎重，不再輕易適用。

Part.04

賠償協(xié)議的執(zhí)行保障

被害人維權(quán)時(shí)經(jīng)常遇到這樣一個(gè)問題，犯罪嫌疑人、被告人為獲得諒解情節(jié)，經(jīng)常與被害人商談分期還款、分期賠償、附條件賠償?shù)葐栴}，此時(shí)，這些分期還款、分期賠償、附條件賠償?shù)膮f(xié)議是否有法律效力、執(zhí)行力，當(dāng)前法律和司法實(shí)踐的操作尚未完善，經(jīng)常出現(xiàn)各種協(xié)議履約爭議。

例如，潘某涉嫌合同詐騙罪案：

被害人被詐騙的金額為人民幣200萬元，在刑事訴訟過程中，潘某與被害人溝通，希望簽訂分期還款協(xié)議，能夠獲得被害人的諒解。經(jīng)過多次溝通，潘某與被害人簽訂了分期付款的和解協(xié)議，先行支付部分款項(xiàng)后，潘某獲得被害人出具的刑事諒解書。潘某在刑事判決中，就擁有被害人諒解從寬處罰情節(jié)，然而，潘某在刑事判刑后不再履行和解協(xié)議。

被害人該如何進(jìn)一步維權(quán)救濟(jì)，這就涉及以下幾個(gè)問題。

其一，能否另行起訴？潘某反悔后，被害人能否針對該詐騙事實(shí)或者根據(jù)該和解協(xié)議，另行提起民事訴訟。答案是不能的，侵犯財(cái)產(chǎn)類案件，被害人只能通過退賠的方式獲得賠償，不能提起附帶民事訴訟，也不能另行提起民事訴訟。刑事案件判決潘某退賠被害人的損失，針對同樣的詐騙事實(shí)，被害人不能再次提起民事訴訟。

其二，能否強(qiáng)制執(zhí)行？被害人能否要求法院出具裁判文書，確認(rèn)潘某分期還款的事實(shí)，在潘某反悔時(shí)予以強(qiáng)制執(zhí)行？答案也是否定的。被害人與犯罪嫌疑人、被告人在簽訂分期還款協(xié)議、出具諒解書后，犯罪嫌疑人、被告人獲得相應(yīng)從輕處罰的情節(jié)，但裁判后反悔時(shí)，被害人對該賠償和解協(xié)議是沒有民事救濟(jì)渠道的，只能通過刑事追繳退賠程序獲得賠償。

其三，能否刑事申訴？原審判決考慮了被告人退賠、被害人諒解的情節(jié)，才作出相應(yīng)的量刑裁判。但實(shí)際上，被告人并沒有完全履行退賠協(xié)議，能否據(jù)此認(rèn)為原審判決量刑錯(cuò)誤，進(jìn)行刑事申訴？我們認(rèn)為這并不是適格的刑事申訴理由。只有因?yàn)楹炗嗁r償和解協(xié)議后，刑事裁判誤以為已經(jīng)債權(quán)債務(wù)兩清，存在遺漏責(zé)令退賠的判項(xiàng)時(shí)，才能針對遺漏判項(xiàng)的問題進(jìn)行刑事申訴。

例如，付某涉嫌挪用資金罪案：

付某與被害單位達(dá)成還款協(xié)議，后被害單位出具刑事諒解書，法院考慮該量刑情節(jié)據(jù)此作出判決。判決生效后，付某并沒有實(shí)際履行還款協(xié)議，判決書中也沒有記載責(zé)令退賠挪用資金的判決項(xiàng)，導(dǎo)致被害單位的經(jīng)濟(jì)損失無法得到挽回。于是，被害單位以沒有判決付某退賠其占有的款項(xiàng)，嚴(yán)重影響其合法權(quán)益為由提出申訴。法院審查后，決定對該案進(jìn)行再審。但是，法院裁定再審的理由，并非付某未履行還款協(xié)議，而是認(rèn)為判決中應(yīng)責(zé)令退賠，本案判決遺漏該判項(xiàng)，導(dǎo)致判決確有錯(cuò)誤。

由此可見，賠償和解后，犯罪嫌疑人、被告人獲得從寬處理的情節(jié)卻拒絕繼續(xù)履行和解協(xié)議，導(dǎo)致賠償和解協(xié)議執(zhí)行困難，被害人的救濟(jì)渠道比較有限。我們認(rèn)為，為最大限度地保證賠償和解協(xié)議能執(zhí)行到位，可以有以下三種方式：

其一，增加賠償和解的簽約主體。在被害人與犯罪嫌疑人、被告人洽談賠償和解時(shí)，需要特別注意的是增加履約的主體，不能僅與犯罪嫌疑人、被告人本人簽署賠償和解協(xié)議，應(yīng)當(dāng)將犯罪嫌疑人、被告人的家屬列為賠償和解協(xié)議的簽約主體，也不能僅由家屬代替犯罪嫌疑人、被告人簽署賠償和解協(xié)議。如此，才能讓犯罪嫌疑人、被告人的家屬承擔(dān)賠償義務(wù)。否則，犯罪嫌疑人、被告人獲得刑事諒解書后拒絕繼續(xù)履行賠償和解協(xié)議，被害人也無能為力，只能繼續(xù)按照刑事追繳、退賠程序要求犯罪人退賠。

其二，增加賠償和解的保證人。在賠償和解協(xié)議中，盡量要求其他案外人提供擔(dān)?；蛘邆鶆?wù)加入，同意自愿承擔(dān)還款責(zé)任。后續(xù)如犯罪嫌疑人、被告人拒絕履行和解協(xié)議，被害人可以針對該和解協(xié)議提起民事訴訟，要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

其三，賠償和解升級為民事調(diào)解。在賠償和解時(shí)，如案件符合附帶民事訴訟的條件，被害人可以提起刑事附帶民事訴訟，在訴訟中讓法院確認(rèn)刑事賠償和解協(xié)議的內(nèi)容，將賠償和解協(xié)議變成具備法律強(qiáng)制執(zhí)行力的民事調(diào)解書，就能最大限度地保障賠償和解的法律效力。具體而言，被害人提起附帶民事訴訟，在附帶民事訴訟過程中，被害人與犯罪嫌疑人、被告人達(dá)成和解、諒解，要求法院出具刑事附帶民事調(diào)解書，調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即具有法律效力?！缎淌略V訟法解釋》第190條規(guī)定：“人民法院審理附帶民事訴訟案件，可以根據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即具有法律效力。調(diào)解達(dá)成協(xié)議并即時(shí)履行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)制作筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名后即發(fā)生法律效力?！?/p>

例如，楊某涉嫌交通肇事罪案：

楊某駕駛機(jī)動(dòng)車在沒有交通信號的道路上行駛時(shí)未在確認(rèn)安全的原則下通行，致使其駕駛的機(jī)動(dòng)車與被害人周某身體發(fā)生碰撞，導(dǎo)致被害人倒地受傷。事故發(fā)生后，楊某與周某的家屬一起將周某送往醫(yī)院進(jìn)行救治。當(dāng)天被害人周某經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)鑒定，周某系因顱腦重度損傷死亡。經(jīng)認(rèn)定，楊某承擔(dān)事故的全部責(zé)任，周某無責(zé)任。公訴機(jī)關(guān)提起公訴，認(rèn)為楊某違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大交通事故，致一人死亡，且負(fù)事故的全部責(zé)任，其行為觸犯了《刑法》第133條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪追究其刑事責(zé)任。

被害人周某的家屬多次與楊某溝通賠償事宜，但是，楊某并沒有購買保險(xiǎn)，也沒有足夠的經(jīng)濟(jì)賠償能力。雙方就賠償?shù)慕痤~始終無法達(dá)成一致。最后，楊某與周某的家屬達(dá)成賠償12萬元的賠償和解協(xié)議。但是，楊某只能接受分期還款，每年支付3萬元賠償款，每月支付1000元以上。周某的家屬擔(dān)心出具刑事諒解書后楊某不履行賠償和解協(xié)議，因此要求楊某一次性支付賠償款，雙方關(guān)于賠償款的談判再次陷入僵局。

后我們建議周某的家屬向法院提起刑事附帶民事訴訟，然后在法院的調(diào)解下，將賠償和解協(xié)議的內(nèi)容固定為刑事附帶民事調(diào)解書的內(nèi)容，該調(diào)解書具備強(qiáng)制執(zhí)行力，一旦楊某違約，周某的家屬就可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。最終，法院出具刑事附帶民事調(diào)解書：“在本案審理過程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人就附帶民事賠償部分自愿達(dá)成如下協(xié)議：被告人楊某賠償附帶民事訴訟原告人周某因本案造成的損失共計(jì)人民幣12萬元，除了楊某已經(jīng)支付的3萬元，剩余的9萬元分三年支付，即從2020年1月至2022年12月31日止支付完畢，每年支付3萬元，每月支付1000元以上，每年12月31日之前支付完每年的3萬元。上述協(xié)議，不違反法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。”

綜上所述，對于犯罪嫌疑人、被告人而言，賠償和解與從寬處理之間并不能畫等號，賠償和解后能否從輕、減輕或者免除處罰，以及在多大幅度上從輕、減輕處罰，是不確定的。然而，對被害人而言，賠償和解對于幫助其挽回?fù)p失的作用是確定的，賠償和解無疑是被害人維權(quán)的重要方式。被害人要充分利用賠償和解的手段，才能最大限度地挽回經(jīng)濟(jì)損失。

部分案件中，被害人為了盡量挽回?fù)p失，先與犯罪嫌疑人、被告人及其家屬簽訂和解協(xié)議,收取部分賠償款，減少損失。剩余的損失再繼續(xù)通過協(xié)商、起訴等方式追償。此時(shí)在被害人已經(jīng)和犯罪嫌疑人、被告人及其家屬達(dá)成賠償和解的情況下，還能否就賠償和解外的損失繼續(xù)追償，經(jīng)常出現(xiàn)爭議。

例如，周某等人涉嫌合同詐騙罪案：

公訴機(jī)關(guān)指控的合同詐騙金額1600多萬元。在審判階段，眾多被害人與周某的家屬洽談退賠和解事宜，雙方溝通后，被害人同意僅收取一部分賠償款后出具諒解書。雙方就此簽訂了《和解協(xié)議》，雙方約定：“雙方在自愿、平等、合法的基礎(chǔ)上協(xié)商一致，并充分考慮周某的給付能力，達(dá)成如下和解協(xié)議：1.周某等人退還本人××萬元；2.雙方自愿解除合同（合同編號為：×××）。至此，雙方糾紛已經(jīng)完全解決，債權(quán)債務(wù)已經(jīng)兩清，本人自愿不再追究周某的刑事責(zé)任。”

該案中，在被害人已經(jīng)同意解除合同、債權(quán)債務(wù)兩清之后，就其剩余的損失能否繼續(xù)追償，周某等人是否需要繼續(xù)賠償，存在較大爭議。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，既然雙方簽訂《和解協(xié)議》,已經(jīng)明確債權(quán)債務(wù)兩清，周某等人自然就不再需要退賠其余款項(xiàng)。理由有兩點(diǎn)：其一，被害人與犯罪嫌疑人、被告人的和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢，則雙方債權(quán)債務(wù)兩清，即使和解賠償?shù)慕痤~不足以彌補(bǔ)被害人的損失，也應(yīng)當(dāng)視為被害人主動(dòng)放棄主張權(quán)利，被害人不能再參與追繳退賠。除非在和解協(xié)議中明確，犯罪嫌疑人、被告人僅先行支付部分和解款項(xiàng),剩余的款項(xiàng)由法院審查處理，刑事裁判文書中對這部分和解款項(xiàng)予以扣減，如有此類約定，則被害人的剩余損失還可以通過參與追繳退賠程序予以挽回。其二，《刑事訴訟法解釋》第594條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人在偵查、審查起訴期間已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議并全部履行,被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外?！币虼?，在被害人與犯罪嫌疑人、被告人及其家屬已經(jīng)和解，且和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的情況下，被害人不能另行提起民事訴訟或者提起附帶民事訴訟。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，該和解協(xié)議在民事法律上有效，影響被害人通過民事訴訟繼續(xù)索賠，但并不影響刑事裁判，不影響法院繼續(xù)作出追繳退賠的裁判。主要理由有兩點(diǎn)：其一，此類案件并不是法定可以適用刑事和解制度的案件?！爱?dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序”僅適用于符合刑事和解制度適用范圍的案件。本案合同詐騙金額為1600多萬元,顯然不是判處3年有期徒刑以下刑罰的案件，不屬于刑事和解制度的適用案件。其二，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對于犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，都應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，都應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。因此，本案刑事判決認(rèn)定周某合同詐騙的犯罪金額后，全部的犯罪金額都需要退賠，扣減被害人已經(jīng)獲得的賠償款后，法院繼續(xù)追繳退賠。

這種案件在實(shí)踐中較為普遍，我們傾向于認(rèn)為，在定罪量刑方面，無論退賠金額多少，都只是量刑的情節(jié)，不影響法院對被告人的定罪。但在退賠金額方面，只要雙方當(dāng)事人對和解協(xié)議內(nèi)容認(rèn)可，和解協(xié)議內(nèi)容是雙方真實(shí)、自愿的意思表示,并未違反法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合法有效。該和解協(xié)議表明，被害人收到部分賠償款后主動(dòng)放棄剩余賠償款，這是被害人對其索賠權(quán)利的處分，刑事裁判在退賠方面應(yīng)當(dāng)尊重其意思自治。如一概以刑事裁判優(yōu)先的原則來處理，其實(shí)違背了被害人與犯罪嫌疑人、被告人的意思自治，不利于促成雙方的賠償諒解，不利于激勵(lì)犯罪嫌疑人、被告人及其家屬積極賠償被害人的損失。