背景
根據(jù)中華全國總工會調(diào)查，目前新就業(yè)形態(tài)勞動者達8400萬人，占全國職工總數(shù)的21%。近五年（2020年到2024年），全國法院共受理新就業(yè)形態(tài)民事糾紛案件約42萬件。實踐中對于如何準確判斷平臺企業(yè)與勞動者之間是否存在勞動關(guān)系較難把握、爭議較大。
近日，最高人民法院發(fā)布最高人民法院依法保障勞動權(quán)益總體情況以及涉欠薪糾紛典型案例、新業(yè)態(tài)勞動爭議專題指導(dǎo)性案例。本批指導(dǎo)性案例涉及外賣騎手、網(wǎng)絡(luò)主播、代駕司機等職業(yè)群體，聚焦平臺企業(yè)與新就業(yè)形態(tài)勞動者之間的勞動關(guān)系認定，對司法實踐中的突出問題作出了回應(yīng)、明確了規(guī)則。
勞動關(guān)系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下，提供由用人單位支付報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞動關(guān)系的認定對勞動者的權(quán)益有著重大影響，如果認定勞動者與用人單位之間存在勞動關(guān)系的，勞動者有權(quán)按照勞動合同的約定獲得相應(yīng)的勞動報酬、享受社會保險和用人單位提供的福利待遇、在解除或者終止勞動合同時有權(quán)獲得經(jīng)濟補償或賠償金等一系列特有的權(quán)利。
淺析新就業(yè)形態(tài)下勞動關(guān)系認定的有關(guān)問題
在司法實踐中判斷勞動關(guān)系的主要證據(jù)為書面勞動合同，在沒有書面勞動合同的情況下，如何判斷雙方當(dāng)事人之間是否存在勞動關(guān)系？
根據(jù)原勞動和社會保障部在2005年發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號），該通知明確規(guī)定了認定事實勞動關(guān)系的構(gòu)成要件。
在勞動者與用人單位未訂立書面勞動合同時，同時具備三個條件的可以認定勞動關(guān)系。首先是用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；其次是用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；最后是勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
據(jù)此，筆者簡要總結(jié)勞動關(guān)系的特征為：主體資格合法性、從屬性、有償性、有組織性。
本文僅以237號指導(dǎo)性案例為例，從勞動關(guān)系的構(gòu)成要件及特征簡要分析和探討新就業(yè)形態(tài)下勞動關(guān)系認定的有關(guān)問題。
一、基本案情
郎溪某服務(wù)外包有限公司（以下簡稱郎溪某服務(wù)公司）與某咚買菜平臺的運營者上海某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱上海某網(wǎng)絡(luò)公司）于2019年4月1日訂立《服務(wù)承攬合同》。該合同約定：郎溪某服務(wù)公司為上海某網(wǎng)絡(luò)公司完成商品分揀、配送等工作；雙方每月定期對郎溪某服務(wù)公司前一個月的承攬費用進行核對后由上海某網(wǎng)絡(luò)公司支付；郎溪某服務(wù)公司自行管理所涉提供服務(wù)的人員，并獨立承擔(dān)相應(yīng)薪酬、商業(yè)保險費、福利待遇，以及法律法規(guī)規(guī)定的雇主責(zé)任或者其他責(zé)任。
2019年7月，郎溪某服務(wù)公司安排徐某申到某咚買菜平臺九亭站從事配送工作。郎溪某服務(wù)公司與徐某申訂立《自由職業(yè)者合作協(xié)議》《新業(yè)態(tài)自由職業(yè)者任務(wù)承攬協(xié)議》。兩份協(xié)議均約定：徐某申與郎溪某服務(wù)公司建立合作關(guān)系，二者的合作關(guān)系不適用勞動合同法。其中，《新業(yè)態(tài)自由職業(yè)者任務(wù)承攬協(xié)議》約定：郎溪某服務(wù)公司根據(jù)合作公司確認的項目服務(wù)人員服務(wù)標準及費用標準向徐某申支付服務(wù)費用；無底薪、無保底服務(wù)費，實行多勞多得、不勞不得制。但郎溪某服務(wù)公司并未按照以上協(xié)議約定的服務(wù)費計算方式支付費用，實際向徐某申支付的報酬包含基本報酬、按單計酬、獎勵等項目。2019年8月12日，郎溪某服務(wù)公司向徐某申轉(zhuǎn)賬人民幣9042.74元（幣種下同）。2019年8月13日，徐某申在站點聽從指示做木架，因切割木板意外導(dǎo)致右腳受傷，住院接受治療，自此未繼續(xù)在該站點工作。2019年9月3日，郎溪某服務(wù)公司以“服務(wù)費”名義向徐某申支付15000元。徐某申在站點工作期間，出勤時間相對固定，接受站點管理，按照排班表打卡上班，根據(jù)系統(tǒng)派單完成配送任務(wù)，沒有配送任務(wù)時便在站內(nèi)做雜活。
徐某申因就工傷認定問題與郎溪某服務(wù)公司發(fā)生爭議，申請勞動仲裁。上海市松江區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會裁決：徐某申與郎溪某服務(wù)公司在2019年7月5日至2019年8月13日期間存在勞動關(guān)系。郎溪某服務(wù)公司不服，向上海市松江區(qū)人民法院提起訴訟。
裁判結(jié)果
上海市松江區(qū)人民法院于2021年7月5日作出（2021）滬0117民初600號民事判決：確認徐某申與郎溪某服務(wù)外包有限公司在2019年7月5日至2019年8月13日期間存在勞動關(guān)系。宣判后，郎溪某服務(wù)外包有限公司不服，提起上訴。上海市第一中級人民法院于2022年3月7日作出（2021）滬01民終11591號民事判決：駁回上訴，維持原判。
二、筆者分析
本案中郎溪公司雖以“自由職業(yè)者合作協(xié)議、新業(yè)態(tài)自由職業(yè)者任務(wù)承攬協(xié)議”等名義與徐某申訂立協(xié)議，且對雙方權(quán)利義務(wù)均予以明確約定，但徐某申在站點工作期間，出勤時間相對固定，接受站點管理，按照排班表打卡上班，根據(jù)系統(tǒng)派單完成配送任務(wù)，沒有配送任務(wù)時便在站內(nèi)做雜活，且徐某申的報酬組成包含基本報酬、按單計酬及獎勵等項目，表明郎溪某服務(wù)公司對徐某申的工作情況存在相應(yīng)的考核與管理，并據(jù)此支付報酬。
筆者認為，結(jié)合勞動關(guān)系的構(gòu)成要件及特征來看，本案認定雙方存在勞動關(guān)系的要點如下：第一，徐某申、郎溪某服務(wù)外包有限公司均系符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。第二，從管理方式上看，徐某申受朗溪公司控制程度較高，在工作期間從事配送工作，接受站點管理，按照站點排班表打卡上班，根據(jù)派單按時完成配送任務(wù)等事項均受到用人單位較高程度的控制，能自主決定的程度較低。從收入分配上看，郎溪公司所發(fā)報酬與出勤天數(shù)、訂單量密切相關(guān)，與協(xié)議中約定的無底薪、無保底服務(wù)費等條款明顯不符?？梢姡p方在履行合同過程中形成的關(guān)系，符合勞動合同中人格從屬性和經(jīng)濟從屬性的雙重特征。第三，從工作內(nèi)容上看，郎溪公司從上海某網(wǎng)絡(luò)公司承攬商品分揀、配送等業(yè)務(wù)，徐某申所從事的配送工作屬于郎溪某服務(wù)公司承攬業(yè)務(wù)的重要組成部分，亦符合勞動關(guān)系認定標準。
故而，在認定新業(yè)態(tài)從業(yè)人員的勞動關(guān)系時，不能僅以雙方簽訂的“自由職業(yè)者合作協(xié)議、新業(yè)態(tài)自由職業(yè)者任務(wù)承攬協(xié)議”等協(xié)議約定的內(nèi)容作為判定勞動關(guān)系的標準，應(yīng)根據(jù)用工事實，綜合考慮勞動者工作崗位、工作內(nèi)容、勞動報酬、勞動過程受管理控制程度、勞動者是否需要遵守有關(guān)工作規(guī)則、用人單位的業(yè)務(wù)組成部分等因素，依法作出相應(yīng)認定。
三、筆者建議
在仲裁或訴訟中，書面勞動合同作為判斷勞動關(guān)系的重要證據(jù)，但實踐中產(chǎn)生確認勞動關(guān)系糾紛往往是因為用人單位怠于或未與勞動者簽訂書面勞動合同。故，筆者建議，于勞動者而言，在主張確認勞動關(guān)系時，可參照原勞動和社會保障部發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第二條所提及的工資支付記錄、工資發(fā)放名冊、社保繳納記錄、招聘登記表等收集相關(guān)證據(jù)。于用人單位而言，應(yīng)及時與新入職員工簽訂書面勞動合同，從而根本避免因勞動關(guān)系確認后而加付未簽訂書面勞動合同一倍工資的法律風(fēng)險。
附指導(dǎo)性案例原文鏈接：
https://mp.weixin.qq.com/s/EJ7IAoTumr3ldZRqGFgCrg
文小賢律師：夢海律所聯(lián)合創(chuàng)始人、夢海律所勞動人事部主任
曾就職于深圳市勞動人事爭議仲裁院，現(xiàn)為廣東夢海律師事務(wù)所聯(lián)合創(chuàng)始人、青年工作委員會主任、勞動與人力資源業(yè)務(wù)部主任，同時擔(dān)任深圳市勞動人事爭議仲裁院兼職仲裁員、深圳市法學(xué)會粵港澳大灣區(qū)法治建設(shè)青年研究會副秘書長、深圳市律師行業(yè)協(xié)會前海律工委青年律師工作中心副主任。
精通勞動法、公司法、金融法、合同法，擅長民商事訴訟、刑事辯護、刑事控告及企業(yè)法律顧問工作，具有豐富的民商法理論知識和實踐經(jīng)驗。在勞動仲裁院工作期間，曾處理過多宗勞動爭議案件，熟悉對企業(yè)法律風(fēng)險的防范和解決，現(xiàn)為多家企業(yè)提供常年法律顧問服務(wù)。代理的訴訟仲裁案件包括借款合同、買賣合同、勞動爭議等各類糾紛。
服務(wù)企業(yè)包括實業(yè)企業(yè)、私募基金公司、融資擔(dān)保公司，為私募基金法律意見書的出具、私募基金風(fēng)險處置、實業(yè)企業(yè)業(yè)務(wù)風(fēng)險防范培訓(xùn)等非訴業(yè)務(wù)提供專項法律服務(wù)。
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