《別在異鄉(xiāng)哭泣》封面
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“法者，治之端也。法治興則國興，法治強則國強。”法治在國家治理中發(fā)揮著不可或缺的作用，在整個法治體系中，關(guān)于“法律”的崗位職業(yè)千千萬，而作為一名法學(xué)專業(yè)的學(xué)生，可能會有這樣的信仰：“如果我有幸成為一名律師，我將用畢生去捍衛(wèi)法律的尊嚴(yán)?！薄}記
本文是筆者在辦案中的記錄與思考，歡迎法律同仁批評、斧正。
文｜喬治 律師
《別在異鄉(xiāng)哭泣》其實是易勝華老師寫的一本書，我記得我第一次讀這本書是在大學(xué)的時候，這也是我第一次具象化的了解“律師”這個職業(yè)。
以往總是覺得這個職業(yè)多么的“高大上”，但是其實背后的辛酸苦辣、孤獨與迷茫只有自己知道。
今天，我也借著這篇辦案札記，將“不用在異鄉(xiāng)哭泣”，送給我的當(dāng)事人秋老板。
一、初次溝通并不算順利，但撥開了云霧
時針撥回一個月前。
寧夏算是我半個娘家，我愛人是寧夏人，但是我來寧夏的次數(shù)確實不算多。
2025年的早春，銀川的空氣中還是彌漫著一絲涼意，突如其來的沙塵暴，沙粒在空中飛舞，密密麻麻，如同無數(shù)顆細小的金星，在陽光下閃爍著刺眼的光芒，喧囂與繁華瞬間被按下暫停鍵。
在出租車上，我還和司機在打趣，這才是真正地與天斗其樂無窮啊。
打車到了派出所。
第一次見王警官，他身穿筆挺的藍色制服，表情嚴(yán)肅，目光堅定，或許是因為事后案件處理后的改觀，還是其他什么原因，總歸覺得他眼神雖然銳利，鋒芒畢露，但其中卻蘊含了對法律的堅守。
可能基于職業(yè)的天生對立，我在維護當(dāng)事人的利益，王警官在某種程度上講，需要挽回所謂“被害人”的損失。（各位看官，請注意，我講的是“在某種程度上?！保?/p>
所以導(dǎo)致我和王警官第一次見面，就吵了一架。
“我們憑什么沒有管轄權(quán)?！?/p>
“只要他秋生有一分錢揣在自己口袋里，他都是詐騙。”
“報案人是我轄區(qū)的人，我轄區(qū)的人在我這里報案，我怎么不能管?！?/p>
“我們興慶區(qū)公安，是我們銀川市最大的公安，我們派出所對面就是刑偵，方便得很?！?/p>
在案件結(jié)束后他也還跟我訴苦：“我剛剛給報案人打了電話，他說要把我告到省廳去?！闭f完也是無奈地搖了搖頭。
雖然刑辯律師和警察之間，在職業(yè)上存在著某種對立關(guān)系，簡而言之，警察希望抓人，刑辯律師希望放人，所以在職業(yè)規(guī)則上，雙方必然是存在矛盾的。
但是從根本上講，不論是律師還是警察亦或者其他司法機關(guān)的工作人員，底層邏輯是一致的，就是希望法律能夠真正地貫徹落實，實現(xiàn)真正的法治社會。這一點，我覺得是毋庸置疑的。
“您看，咱們先擱置爭議，公安部的批復(fù)曾明確被害人住所地對詐騙案件不具有管轄權(quán)。但是這個咱們先擱置，不論是我們律師也好，還是警察也罷，最終是為了解決問題。先把管轄放到一邊，我們覺得這個案件本身就是不構(gòu)成詐騙罪的。”
“你看，殺豬的時候都還讓豬嚎兩聲，更何況是人呢。這個案件即使你要定秋生構(gòu)成詐騙罪，那還是要看看嫌疑人的辯解不是？”可能是基于個人的習(xí)慣吧，我不太喜歡在當(dāng)面溝通時套用過多的書面性的語言，用一些通俗性的類比，反而能夠讓承辦人更能理解表達的語義。
說著，我就拿出了我們準(zhǔn)備的證據(jù)材料，400多頁的證據(jù)。
“如果說秋生在詐騙，怎么可能會有這么多證據(jù)呢，詐騙罪的認定需要嚴(yán)格的法律依據(jù)，而從目前我們所了解的證據(jù)看，這似乎更像是一起經(jīng)濟糾紛，必須深入了解案件的每一個細節(jié)，才能蓋棺定論不是？”
“可是被害人那邊還提供了很多錄音證據(jù)，這些錄音我都聽了，當(dāng)時秋生說的那些話，不能說不是個噱頭吧，如果這個真的是假的，那怎么不是詐騙呢？”王警官邊翻看證據(jù)，邊跟我聊。
“北方的司法官，雖然可能在某種意義上可能會有點強勢。但是北方的司法官耿直，他一般跟你溝通會把自己內(nèi)心真正的疑慮誠懇地表達出來。”這是上次和衛(wèi)少（衛(wèi)旖雪律師）相聚佛山時，曾給我的經(jīng)驗之談（非原句，加自己的理解）。
“沒事，被害人所提供的錄音證據(jù)大概率是不全的，否則您也不會得出這樣的結(jié)論，我們這邊也有錄音證據(jù)，大概有九十多條?！?/p>
王警官詫異的抬起了頭。
旁邊一位警察也為接下來的工作感到苦惱，要聽九十多條錄音，其中還夾雜著方言的表達，不得不說，這工作量著實不小。
刑事訴訟法第五十五條要求定罪必須綜合全案證據(jù)，排除合理懷疑。而排除合理懷疑就是裁判官在審理案件過程中，結(jié)合案件證據(jù)，案件沒有其他合理的可能性，被告人構(gòu)成犯罪的結(jié)論具有唯一性。本案雖然是在公安審查階段，但是此時公安機關(guān)其實就是目前現(xiàn)階段的裁判官，同樣也只有在排除合理懷疑的基礎(chǔ)上才能蓋棺定論。
“這些證據(jù)我先看一看，400多頁的東西，我不可能一下看完，但是如果確實如你所說，你也告訴秋生，身正不怕影子斜。”
“對，您說的沒錯，不過本案核心問題其實不是法律之爭，現(xiàn)在還沒到那個階段呢，更多的事實上的爭議，就是項目究竟真不真實的問題。既然是事實的爭議，咱們就用證據(jù)說話。至少結(jié)合現(xiàn)有證據(jù)，秋生不可能構(gòu)成詐騙罪?！蔽覕亟鸾罔F地說。
二、證據(jù)是開啟迷霧中真相的鑰匙
在法律的戰(zhàn)場上，證據(jù)是最為鋒利的武器，所以我們一直常說“打官司打的就是證據(jù)?！本褪沁@個意思。
“喬律師，我遇到了麻煩事兒了?！?/p>
我記得那是2月28日，我剛在四川廣元開完庭，晚上就接到了秋老板的電話。
“哎，就是那塊地土地承包經(jīng)營權(quán)的事兒，前段時間，我和我公司的另外一個股東打官司，民事訴訟來著，但是他后來就給撤訴了。然后現(xiàn)在告我詐騙，銀川的公安機關(guān)還給我打電話說要過來，我擔(dān)心……”
誠然，剛經(jīng)歷完一天的庭審，廣元案也是一起比較麻煩的案件，望著窗外燈火輝煌的夜景，心里也是悵然若失。所以，對于秋老板提到的事情，一時間竟有點恍惚。
“秋老板，你看這樣好吧，你把你的情況，匯總一下，按照事實的順序給我理一遍。你這樣講，我還是有些聽不懂?！?/p>
“行行行，我大概跟你說一下，然后我把證據(jù)材料也發(fā)給你。”
“其實就是我和另外一個股東，當(dāng)時投資一塊設(shè)施農(nóng)用地嘛，然后后來你也知道，這塊地我們前期也做了農(nóng)業(yè)項目，后來因為疫情的原因，這塊地呢，就一直擱置著，這不就虧了嗎?！?/p>
電話中聽到秋老板點了一根煙，接著他焦急的聲音從電話里傳了出來：“不過地的使用權(quán)還在我手里?，F(xiàn)在另外一個股東覺得虧了，讓我退錢。我當(dāng)時也想著，那既然他要退，那我就給他退好了，但是他后來又去法院起訴我?！?/p>
秋老板義憤填膺地說“我想著，咱們做人不能這么不仗義，本來就是大家一起合作，風(fēng)險共擔(dān)，不能說掙錢了，就入股，虧錢了就是借款，哪有這個道理。后來他就撤訴了，跑到銀川，他不是銀川人嗎，在銀川也有一些關(guān)系，他兒子好像就是在公安工作，然后就控告我詐騙。前兩天我也接到公安的電話啦。那個股東說兩會過后就要過來抓我。”
我和秋老板也是因為案件結(jié)識，早年秋老板很是意氣風(fēng)發(fā)的，他曾經(jīng)跟我聊過當(dāng)年的軍旅生涯，這也是我一直向往的生活。后來退伍之后，在監(jiān)獄工作，那個時候鄧公改革開放，秋老板也就順應(yīng)潮流下海經(jīng)商，憑借著敏銳的商業(yè)嗅覺和不懈的努力，他的生意一度蒸蒸日上。
然而，一場突如其來的疫情席卷全球，如同一場沒有硝煙的戰(zhàn)爭，給他的事業(yè)帶來了前所未有的沖擊，昔日的輝煌不再，取而代之的是無盡的焦慮和迷茫。但是秋老板也在不斷地反思，希望在困境中尋找一線生機。
“有幾個問題啊，第一，項目真實嗎？這是核心問題。第二，你說的這些有沒有證據(jù)?！?/p>
“項目都是有批復(fù)的，這個肯定是沒問題的。證據(jù)我這里有很多，但是我不知道這些東西有沒有用?！碑吘怪敖?jīng)歷過刑事危機，刑事案件往往充滿了未知和復(fù)雜性，每個案件都有其獨特的挑戰(zhàn)和難點，所以秋老板還是第一時間找到了我。
“這樣吧，我現(xiàn)在還在四川，之后還要去一趟山東，山東之行結(jié)束后，你把證據(jù)準(zhǔn)備好，我們溝通。”
“好，我等著你！”
3月份的云南，如同一位溫柔的畫家，用陽光和春風(fēng)在大地上揮灑著色彩，仿佛每一縷風(fēng)，每一束光，都在訴說著春天的故事。許久未見的老友，雖然已經(jīng)年過半百，但是秋老板還是像以往一樣精神十足，但是可能也是因為近期這件事件，他銳利的目光中，多了一絲不該有倦怠。
“云南的天氣是真的好，您在這里生活，太讓人羨慕了！”寒暄了幾句后，我們就回到了案件本身?！拔易屇淼淖C據(jù)材料整理好了嗎？”
“嗯，一會那給你?！?/p>
個人習(xí)慣問題，我總是習(xí)慣先把證據(jù)全部放在一起，進行歸類，制作清單之后，再進行選用。查閱證據(jù)材料的過程，也會用紅色的筆不停地勾勾畫畫。
在安靜的房間里，云南柔和的陽光灑在堆滿文件的桌子上，我沉浸在仔細查閱證據(jù)材料的過程中。
一頁頁翻閱，不時地在關(guān)鍵的句子下劃線，或是在邊緣的空白處寫下簡短的注釋。每當(dāng)發(fā)現(xiàn)一處可能影響案件走向的細節(jié)，我都會用筆尖輕輕地圈出來，生怕錯過任何一絲線索。那些看似不起眼的數(shù)字、日期，都可能成為解開整個案件的突破口。這不僅僅是對證據(jù)材料的查閱，更是對真相的追尋。
詐騙罪的構(gòu)成要求行為人具有非法占有他人財物的主觀故意，并通過虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方式實施欺騙行為，導(dǎo)致被害人因陷入錯誤認識而處分財產(chǎn)。
如果項目本身真實存在，那么行為人根本不可能構(gòu)成詐騙罪。
而且，結(jié)合秋老板的銀行流水以及公司的支出情況，資金并非用于個人消費或揮霍，而是用于項目相關(guān)支出，本案沒有詐騙罪的空間。即使存在資金使用過程中的瑕疵不規(guī)范的行為，也不能簡單地將其定性為詐騙。因為詐騙罪的核心在于非法占有目的和欺騙行為（虛構(gòu)事實、隱瞞真相），如果項目的真實性和合法性得到證實，那么行為人就不具有非法占有的主觀故意，也不滿足詐騙罪的客觀要件。
“我覺得如果根據(jù)目前我們所掌握的證據(jù)材料看，我覺得定詐騙罪，還是太牽強。當(dāng)然畢竟我是律師，我不可能給你承諾，具體的話，需要跟司法機關(guān)溝通后，再看看是什么情況?！痹诓殚喭陰装夙摰淖C據(jù)材料后，我回復(fù)秋老板。
“哎，你這么說，我起碼就能放心一些啦。因為我聽說那個股東在銀川有比較強的人脈關(guān)系，而且那個股東還跟我說，警察已經(jīng)告訴他了，兩會后就來抓我。如果這個問題在法律上站不住腳，我就不怕他，白的就是白的，不是黑的?！鼻锢习逶陂L舒一口氣后，定定地對我說。
“嗯，對。尤其是現(xiàn)在對于民營企業(yè)家的案件，正好有這個政策，如果真的害怕，我們可以先提一下。”
“好，這個事情就拜托你啦，喬律師?！?/p>
三、打著政策的秋風(fēng)從程序正義破冰
好兄弟衛(wèi)少（衛(wèi)旖雪律師）曾一起相聚佛山的時候，我們曾經(jīng)聊到另外一起案件，其實也是在辦的跨省拘捕的案件，不過畢竟還是在辦案件，不方便透露太多，不過和本案很類似。
最高人民檢察院部署全國檢察機關(guān)開展違規(guī)異地執(zhí)法和趨利性執(zhí)法司法專項監(jiān)督工作。對于趨利執(zhí)法而言，實踐中有的違規(guī)異地執(zhí)法抓捕，肆意查封、凍結(jié)甚至劃轉(zhuǎn)外地企業(yè)和個人財產(chǎn)；有的將正常的合同糾紛認定為合同詐騙，以刑事手段干預(yù)經(jīng)濟糾紛，隨意擴大管轄權(quán)等等。
去年9月召開的中央政治局會議明確指出，要進一步規(guī)范涉企執(zhí)法、監(jiān)管行為。
2025年開年之后，兩高以及公安部分別對趨利執(zhí)法行為印發(fā)了規(guī)范性文件，最高檢也部署專項行動，明確將整治違規(guī)異地涉企執(zhí)法和趨利性執(zhí)法作為重點任務(wù)。
像現(xiàn)在12309還專門給趨利執(zhí)法設(shè)了一個板塊，原來是保障辯護人權(quán)利，婦女兒童權(quán)益保障以及企業(yè)家權(quán)益保護，現(xiàn)在也變成了“涉企違規(guī)異地執(zhí)法和趨利性執(zhí)法司法專項監(jiān)督專區(qū)”，所以現(xiàn)在對于趨利性執(zhí)法，跨省立案等情況確實是一個很好的切入點。
“你可以試一下把檢察機關(guān)保障民營企業(yè)家合法權(quán)和現(xiàn)在的遏制趨利執(zhí)法的行為結(jié)合一下，你可以試著在當(dāng)事人當(dāng)?shù)氐臋z察機關(guān)提交一份人身安全的保護?！毙l(wèi)少說。
“詳細講講?！?/p>
“你看，現(xiàn)在既然國家對于企業(yè)家合法權(quán)益的保護還是比較重視的，尤其是剛開完會。另一方面，兩高也出臺了政策性規(guī)定，檢察機關(guān)對于跨省拘捕是有監(jiān)督的權(quán)利的。但是并沒有特指是那個地方的檢察機關(guān)來進行管轄啊。既然外省的公安機關(guān)要進行跨省辦案，必然是第一時間跟當(dāng)事人所在地的司法機關(guān)進行溝通發(fā)函，那你就可以試著在公安機關(guān)來之前，把規(guī)格提起來，這樣不論案件是否構(gòu)罪，起碼，公安機關(guān)辦案就會謹(jǐn)慎很多?！?/p>
……（非原句，加之自己的理解）
再和衛(wèi)旖雪律師溝通交流后，我覺得這個方法可以復(fù)刻在銀川案中。于是我第一時間聯(lián)系了秋老板，先找云南當(dāng)?shù)氐乃痉C關(guān)溝通企業(yè)家保護的問題。
“你好檢察官，我是秋生的辯護人，我們想跟您反饋一下檢察機關(guān)保障當(dāng)?shù)孛駹I企業(yè)家的一個監(jiān)督意見。秋生是云南當(dāng)?shù)氐钠髽I(yè)家，最近銀川地區(qū)的司法機關(guān)說要在兩會過后對秋生采取強制措施。所以我們緊急想申請云南檢察院對秋生的人身安全進行保護?！?/p>
“誒，這，這個好像不歸我們管轄吧，如果你想要申請監(jiān)督，應(yīng)當(dāng)向銀川的司法機關(guān)進行申請吧。”云南控申部門的檢察官看了我提交的材料之后，納悶地講。
“不不不，首先前提，這個案件，我們認為是不構(gòu)成詐騙罪的，畢竟秋生和對方合作的項目雖然虧損了，但是并不代表項目不真實啊，而且，銀行流水更是明確的顯示錢款都花在了項目上?！?/p>
“另一方面，項目雖然失敗了，但是即使是土地承包經(jīng)營權(quán)目前都還在公司的手里，換言之，公司在清算之后，對方不僅沒有損失，甚至還有營利，這怎么可能是詐騙呢?！?/p>
“其次，這個案件，秋生既然是云南的企業(yè)家，早在23年的時候最高檢《最高人民檢察院關(guān)于全面履行檢察職能推動民營經(jīng)濟發(fā)展壯大的意見》就規(guī)定：檢察機關(guān)要“全面保護各類所有制企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，不得因主體不同而區(qū)別對待或者選擇性執(zhí)法司法。要立足法律監(jiān)督職能，合力營造權(quán)利平等、機會平等、規(guī)則平等的發(fā)展環(huán)境，充分激發(fā)民營經(jīng)濟生機活力。”
而且，3月26日，最高檢專門召開會議，對全國檢察機關(guān)開展違規(guī)異地執(zhí)法和趨利性執(zhí)法司法專項監(jiān)督進行部署，要求地方各級檢察機關(guān)加強管轄監(jiān)督，對涉企案件，堅持以地域管轄為原則、指定管轄為例外。既然本案咱們云南是嫌疑人、被告人所在地，本案所有的事實都發(fā)生在云南，云南檢察機關(guān)是有權(quán)利對本案進行管轄的?！?/p>
“你剛剛說的依據(jù)，我看看。但是我們直接插手外省的辦案的情況的話，會違反三個規(guī)定的啊”檢察官的態(tài)度還是很謹(jǐn)慎，但是還有有所松動。
“您看這是高檢最新的政策性規(guī)定?！蔽翼樖謱⒎梢罁?jù)交給了檢察官（這一點是和曾薪燚律師在廣東省檢察院辦案時學(xué)到的，廣東省檢察院在接待辯護人時，第一句話就是法律依據(jù)，與其在現(xiàn)場暈頭轉(zhuǎn)向的查手機，倒不如直接將法律依據(jù)帶上，這樣也更有說服力一些）。
“嗯，我覺得我們還是要保守處理，這畢竟只是政策性規(guī)定，具體的執(zhí)行意見目前還沒有明確，我們插手案件的話，就相當(dāng)于違反三個規(guī)定。這樣，既然這個案件是銀川的，我們作為企業(yè)家所在地的檢察機關(guān)，我們通過專門的通道把你的材料寄給對應(yīng)的檢察機關(guān)，但是我們不會出具體的意見，這樣也算是我們檢察機關(guān)在監(jiān)督這件案件，同時也不算違反三個規(guī)定，你呢，盡快去銀川溝通一下這個情況。你說怎么樣？”檢察官在查閱了我們提交的規(guī)定后，思考了一陣講到。
“好，沒問題！云南的檢察機關(guān)能夠?qū)⑦@份文件寄出，起碼也代表著云南的檢察機關(guān)也關(guān)注了本案，而且，我們認為這個案件根本達不到詐騙罪的標(biāo)準(zhǔn)，外省的司法機關(guān)在做決定之前，也會慎重一些。非常感謝！”
隨后我就去了銀川的檢察院提交了監(jiān)督申請。
后來王警官在最后跟我答復(fù)時，還打趣到：“你這上來就給我提個立案監(jiān)督，還是從云南過來的，搞得規(guī)格很高啊?！碑?dāng)然，我也附和著講：“嘿嘿，這不是之前沒見過您嗎，見過您之后，就了解您還是公平公正的嘛?！?/p>
前段時間，公安部專門對跨省管轄印發(fā)了規(guī)定。因此，在規(guī)定公開后，我第一時間將這份規(guī)定，結(jié)合本案的證據(jù)材料寄給了銀川的檢察機關(guān)。
四、寫在案卷合攏之后
2025年4月27日下午4點49分，王警官：“我現(xiàn)在明確回復(fù)你，我們法制審核了，基于本案管轄的問題，最終決定不受理立案，我剛剛給報案人打了電話，他還說要把我告到省廳去?！?/p>
“非常感謝，非常感謝！”
事后，我還跟秋老板說，給人家王警官寄個錦旗吧，畢竟人家還要為你承擔(dān)報案人的“怒火。”
秋老板也高興地答應(yīng)下來。
其實，很多案件，都要感謝司法機關(guān)，秋老板的案子也不例外。因為案中案里，我們提供的證據(jù)材料，其實還是給王警官判斷本案提供了至關(guān)重要的彈藥。
雖然，以往也在北方辦過案件，但是多少都會覺得北方的司法機關(guān)多少有點強勢，當(dāng)然只是部分地區(qū)。但是，經(jīng)由此案，我覺得辦案人員非單純惡，或是基于有一份證據(jù)辦好一個案的思維。就像第一次見王警官時，他也提到過：“我們其實也很害怕辦錯案子，對于這種案件我們也是很慎重。”
但是，能夠真正從諫如流，聽取了律師意見，其實恰恰是當(dāng)下司法機制下很好的糾錯功能，恰恰能夠讓承辦人在承辦過程中避免進入單方誤區(qū)。
秋生在接到消息時，也是激動不已。
“如果當(dāng)初立案了會怎樣？”
“一旦刑事程序啟動，就算最后證明無罪，企業(yè)的根基也毀了?！?/p>
坐在銀川機場的星巴克店里，耳邊響起了飛機起飛的轟鳴聲。辯護律師的戰(zhàn)場，從來不僅在法庭——在偵查階段筑起的法律堤壩，往往能挽救一個企業(yè)家的一生。
想起我上次見秋生時自嘲的：民商事律師是企業(yè)家輝煌時共同分享成功的那個人，但是當(dāng)企業(yè)家最落寞時，是刑事辯護律師如守夜人般靜默堅守，成為其最堅實的依靠，當(dāng)商海浮沉褪去所有光環(huán)，或許只有刑辯律師一直守著命運天平最后的刻度。
【在本案辦理過程中也出現(xiàn)了一個小插曲，當(dāng)事人在沒有被詢問的情況下，直接將案件提交給法制部門審核，會不會出現(xiàn)直接立案、啟動強制措施的問題。為此，我也請教了大案刑辯論壇的徐律師，曾經(jīng)做過警察的上官松云律師也給出了指導(dǎo)意見，再次對兩位律師表示感謝！】
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