關(guān)于近期辦結(jié)的一起直郵類型走私案件

梁栩境律師

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所合伙人

盈科廣州刑事法律服務(wù)中心副主任

專注走私犯罪辯護(hù)

五月下旬筆者在浙江某事就一起直郵走私案件出庭辯護(hù)，案件最終當(dāng)庭宣判當(dāng)事人獲緩刑處罰，現(xiàn)階段判決已經(jīng)生效，當(dāng)事人亦進(jìn)入到緩刑考驗(yàn)期，實(shí)際上已經(jīng)重新開展新的生活。

在本案的辦理過程中，除提供專業(yè)方面的辯護(hù)外，筆者針對(duì)當(dāng)事人與律師之間的關(guān)心以及其自身心態(tài)上亦進(jìn)行了多方面的思考，就此撰文進(jìn)行簡單介紹。

一、案情

本案系一起直郵走私案件。當(dāng)事人在境內(nèi)從事奢侈品包業(yè)務(wù)的經(jīng)營，其貨源來源較為多樣，除涉及到走私的物品外，還包括同行調(diào)貨、自身購買以及二手奢侈品收購等。當(dāng)事人所合作的上游系意大利代購，代購在境外購買奢侈品后，將物品通過直郵或水客的渠道走私到境內(nèi)交付貨主，代購在回國后被刑事拘留，筆者當(dāng)事人亦因此被追究相關(guān)刑事責(zé)任同時(shí)被取保候?qū)彙?/p>

根據(jù)后續(xù)所了解的案情，代購所涉及的貨值有數(shù)千萬元，稅額遠(yuǎn)超法定的數(shù)額特別巨大的情況，而其中筆者當(dāng)事人所涉及的貨主約為800萬元，稅額超過200萬元但慶幸未達(dá)到250萬元。從行為模式上看，當(dāng)事人為貨主，并未參與到涉案物品的直郵通關(guān)環(huán)節(jié)，亦未與水客存在任何聯(lián)系，因此可以判斷其會(huì)被認(rèn)定為從犯。此外當(dāng)事人并無任何減輕情節(jié)，由于經(jīng)營過程中均以個(gè)人名義進(jìn)行購買及銷售，故亦不存在認(rèn)定單位犯罪的基礎(chǔ)。

從案情上分析，本案屬于一起較為嚴(yán)重的走私普通物品案件，當(dāng)事人現(xiàn)階段需處于取保候?qū)彽臓顟B(tài)，但基于數(shù)額及情節(jié)方面，難以確保其最終能夠適用緩刑。

二、關(guān)于當(dāng)事人的委托及辦案進(jìn)程

當(dāng)事人系在2023年3月與筆者約時(shí)間面談溝通，在咨詢過程中筆者詳細(xì)介紹了案件的辯護(hù)思路以及可能情況并對(duì)案件結(jié)果作出了有限度的預(yù)判，認(rèn)為最壞情況可能為五年有期徒刑，而較為理想的則是緩刑。當(dāng)時(shí)案件尚處于偵查階段，自當(dāng)事人被取保候?qū)徍髢蓚€(gè)月來偵查機(jī)關(guān)并未對(duì)其進(jìn)行任何形式的調(diào)查或問話，故筆者提出可暫緩委托的事項(xiàng)，待案件有下一步進(jìn)程后再前來委托。然而讓筆者意外的是，當(dāng)事人希望當(dāng)天便確定委托關(guān)系并全額付款，究其原因系案件帶來的焦慮讓當(dāng)事人希望獲得溝通、了解案情的途徑，盡可能降低心理負(fù)擔(dān)。

在委托后，案件進(jìn)入了漫長的偵查期，在此期間除筆者讓當(dāng)事人提供相關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行梳理分析外，并未進(jìn)行其他方面的溝通，甚至在某段時(shí)間筆者曾以為案件可能存在事實(shí)不清、證據(jù)不足的情況，不排除在偵查階段便撤銷案件。直到2024年1月，在取保候?qū)徠谙藜磳脻M時(shí)，偵查機(jī)關(guān)同時(shí)當(dāng)事人再次做筆錄，案件將于近期移送檢察院審查起訴。

三、本案爭取緩刑的具體思路

案件移送審查起訴前，偵查機(jī)關(guān)表示辯護(hù)律師所提出的從犯情節(jié)予以認(rèn)可，但單位犯罪并不構(gòu)成，案件亦無其他情節(jié)，涉案的偷逃稅額約為240萬元。辦案人員表示沒超過250萬元已經(jīng)較為幸運(yùn)，但能否處以緩刑他們亦無法判斷。

移送起訴后筆者進(jìn)行閱卷，對(duì)案情進(jìn)行詳盡的分析及梳理。涉案稅額240萬元，法定刑為三到十年有期徒刑，考慮到當(dāng)事人有從犯這一從輕或減輕情節(jié)，若以從輕看待，則約為三到五年有期徒刑，若以減輕看待，則可降至三年以下但實(shí)踐中如此大的減輕幅度較少。因此當(dāng)事人現(xiàn)階段已經(jīng)夠上三年或三年以下的量刑范圍，關(guān)鍵的辯護(hù)問題在于如何盡可能保障當(dāng)事人能夠獲得緩刑的適用。

在經(jīng)過溝通、商量后，筆者決定從非法所得、數(shù)額計(jì)算以及作用大小上進(jìn)行論證。

非法所得方面，經(jīng)過筆者的計(jì)算實(shí)際上當(dāng)事人所經(jīng)營行為獲利僅有十余萬元，與涉及的偷逃稅款相比占比較少，由此可知當(dāng)事人其獲利并不與國家損失直接掛鉤；同時(shí)相對(duì)于在案的其他人員，其非法所得較小，理應(yīng)獲得更輕處罰；此外筆者經(jīng)過查詢后發(fā)現(xiàn)部分同案被告人已經(jīng)退回稅款，涉案的偷逃稅款已經(jīng)獲得一定程度的退還。

數(shù)額計(jì)算方面，在案件的計(jì)稅邏輯上筆者發(fā)現(xiàn)一關(guān)鍵問題，即偷逃稅款的計(jì)算基礎(chǔ)系當(dāng)事人的采購價(jià)格，當(dāng)事人所購買奢侈包的單價(jià)必然包含上家代購的服務(wù)費(fèi)及利潤，因此采購價(jià)格高于境外實(shí)際成交價(jià)格，考慮到本案屬于共同犯罪，其計(jì)稅應(yīng)以統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行，即以境外成交價(jià)格作為計(jì)稅的基礎(chǔ)，否則將會(huì)出現(xiàn)作為主犯的境外代購其偷逃稅額低于從犯的境內(nèi)貨主這一不合理情況。

作用大小方面。雖然當(dāng)事人已經(jīng)被認(rèn)定為從犯，但有一項(xiàng)經(jīng)營方面的細(xì)節(jié)并未在卷宗中提及，即涉案物品的購買采購系當(dāng)事人基于買手提供的貨源被動(dòng)進(jìn)行，其并未主動(dòng)提出具體款式、數(shù)量。筆者認(rèn)為該情況反映當(dāng)事人在涉案行為中的被動(dòng)性質(zhì)，可以在認(rèn)定對(duì)走私犯罪所起作用較小的情況下，進(jìn)一步考慮其從輕幅度。

四、與檢方的溝通情況

完成法律意見后筆者將文書寄送到經(jīng)辦檢察官手中，后續(xù)與檢察官進(jìn)行電話溝通及面談。檢察官認(rèn)為，非法所得方面的計(jì)算情況基本屬實(shí)，后續(xù)可基于該基礎(chǔ)進(jìn)行退稅；對(duì)當(dāng)事人行為的被動(dòng)性問題亦認(rèn)可，可盡可能從寬；而對(duì)于數(shù)額計(jì)算方面，其認(rèn)為即便辯護(hù)人所提及到的屬實(shí)，案件降低約數(shù)十萬元的偷逃稅額后，并不會(huì)對(duì)量刑產(chǎn)生變化，依然屬于數(shù)額巨大的范疇。

對(duì)于數(shù)額問題筆者認(rèn)為，盡管降低的部分不會(huì)直接改變刑期，但實(shí)際上會(huì)對(duì)后續(xù)應(yīng)予繳納的罰金產(chǎn)生影響，因此該問題若能夠在審查起訴階段進(jìn)行確認(rèn)并排除部分?jǐn)?shù)額，有利于當(dāng)事人將來適用緩刑。在與檢察官進(jìn)行兩次溝通后，最終擬定認(rèn)罪認(rèn)罰的大概情況：扣減約五十萬元的涉案數(shù)額，在當(dāng)事人退回非法所得十萬元并表示愿意盡能力繳納罰金的情況下，予以當(dāng)事人兩年半有期徒刑處罰緩刑三年的建議。簽訂《具結(jié)書》后檢察官亦提到，是否予以緩刑由法院判決，最終結(jié)果還需看判決書。

五、審判階段情況

案件進(jìn)入審判階段后，筆者與審理案件的法官亦進(jìn)行了多次商談，法官表示基于案件情況愿意給予當(dāng)事人緩刑，但前提系需繳納偷逃稅款等額的190萬元罰金。筆者認(rèn)為考慮到當(dāng)事人的獲利、作用地位及家庭經(jīng)濟(jì)環(huán)境，190萬元罰金過高，因此亦收集了相關(guān)材料提供給法院，希望獲得一定程度減免。最終在開庭前一天，法官表示可提前繳納80萬元的罰金，最終當(dāng)事人亦被當(dāng)庭宣判緩刑。

六、關(guān)于本案的兩點(diǎn)案外思考

本案兩點(diǎn)關(guān)于案件外的思考值得分享：

一是關(guān)于當(dāng)事人與律師之間的信任關(guān)系，在當(dāng)事人委托、筆者交付法律意見后，案件漫長的偵查期間我們較少聯(lián)系，在初次碰面進(jìn)行詳盡溝通、指定計(jì)劃，直到一年多后才第二次見面。當(dāng)事人不曾對(duì)筆者的專業(yè)、負(fù)責(zé)產(chǎn)生懷疑，最終案件亦獲得了較好的結(jié)果。

二是關(guān)于訴訟帶給當(dāng)事人的焦慮及不安，案件最終的結(jié)果無論從刑期考驗(yàn)期或是罰金方面當(dāng)事人均能夠接受，其回顧后認(rèn)為案件帶給他最大的影響實(shí)際上系持續(xù)一年半的不安和焦慮，盡管與筆者溝通所了解的案情及思路能夠一定程度上降低心理壓力，但在法槌落下、判決生效前其均不敢開展新的生意業(yè)務(wù)、怕隨時(shí)被羈押。所幸現(xiàn)階段案件已經(jīng)生效，當(dāng)事人已經(jīng)進(jìn)入緩刑考驗(yàn)期，新的生活已經(jīng)開展，舊事亦無需再提。