【導(dǎo)讀】本期介紹關(guān)于母公司、分公司、子公司參加投標(biāo)資格及中標(biāo)異議、中標(biāo)工程分包、合同簽訂后中標(biāo)無效等15個(gè)問題解答。
1、分公司能否用總公司的資質(zhì)投標(biāo)？
某電子智能化招標(biāo)項(xiàng)目，有家投標(biāo)單位是分公司，因?yàn)闆]有資質(zhì)，使用了總公司的資質(zhì)參加該項(xiàng)目的投標(biāo)。評(píng)審時(shí)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)認(rèn)為總公司對(duì)分公司有資質(zhì)授權(quán)，認(rèn)定分公司投標(biāo)有效。請(qǐng)問：分公司可以用總公司的資質(zhì)投標(biāo)嗎？
答：該項(xiàng)目分公司投標(biāo)無效。 資質(zhì)是一種行政許可，不得私相授受?？偣緦⒆约旱馁Y質(zhì)授權(quán)給下屬分公司，允諾其使用該資質(zhì)參加投標(biāo)的做法是不合法的。 需要注意的是：如果該項(xiàng)目分公司以總公司的名義投標(biāo)，則該分公司在該項(xiàng)目中的角色就是投標(biāo)人 （總公司）的授權(quán)代表，而不是分公司自己在投標(biāo)。這種情況下，投標(biāo)有效。
2、母子公司參加同一項(xiàng)目投標(biāo)，評(píng)標(biāo)時(shí)母公司主動(dòng)放棄投標(biāo)，對(duì)子公司的投標(biāo)應(yīng)如何處理？
某工程項(xiàng)目公開招標(biāo)，共有6家施工企業(yè)參加投標(biāo)，其中有兩家是母子公司。該項(xiàng)目進(jìn)入評(píng)標(biāo)階段以后，母公司出具書面通知主動(dòng)放棄投標(biāo)。請(qǐng)問評(píng)標(biāo)委員會(huì)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)子公司的投標(biāo)文件繼續(xù)評(píng)審，還是要否決該子公司的投標(biāo)?
答：該子公司的投標(biāo)應(yīng)做無效投標(biāo)處理。 依據(jù)：《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十四條第二款規(guī)定：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)。”
根據(jù)該條款的規(guī)定，下列不同投標(biāo)單位不得參加同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)活動(dòng)：
①單位負(fù)責(zé)人為同一人的不同投標(biāo)單位；
②存在控股關(guān)系的不同投標(biāo)單位；
③存在管理關(guān)系的不同投標(biāo)單位。
法律禁止存在上述關(guān)系的不同投標(biāo)單位參與同一個(gè)項(xiàng)目競(jìng)爭(zhēng)，是為了維護(hù)投標(biāo)公正而做出的限制性規(guī)定。在招標(biāo)投標(biāo)實(shí)踐中，存在控股或者管理關(guān)系的兩個(gè)單位參加同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)，容易發(fā)生事先溝通、私下串通等現(xiàn)象，影響競(jìng)爭(zhēng)的公平，有必要加以禁止。本例母、子公司之間存在著控制與被控制的關(guān)系，屬法律規(guī)定的禁止投標(biāo)之列。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十四條第三款還規(guī)定：“違反前兩款規(guī)定的，相關(guān)投標(biāo)均無效?！边@里的投標(biāo)無效，是指投標(biāo)活動(dòng)自始無效。也就是說，只要存在條例第三十四條第一款、第二款規(guī)定的禁止情形，不論于何時(shí)發(fā)現(xiàn)，相關(guān)投標(biāo)均應(yīng)作無效處理。具體地說：如在評(píng)標(biāo)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)這一情況，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)；如在中標(biāo)候選人公示環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)這一情況，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)取消其中標(biāo)資格；如在合同簽訂后發(fā)現(xiàn)這一情況，則該中標(biāo)合同無效，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)撤銷合同，重新依法確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，或重新招標(biāo)；如該合同已經(jīng)履行，無法恢復(fù)原狀，則該中標(biāo)合同無效，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)賠償因此造成的損失。
本例在評(píng)標(biāo)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)母、子公司同時(shí)參加同一項(xiàng)目投標(biāo)的情形，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)母、子兩家公司的投標(biāo)文件均作否決投標(biāo)處理。評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決投標(biāo)的行為，應(yīng)當(dāng)依法自行做出，而不受母公司是否作出放棄投標(biāo)行為的影響。
此外，母公司投標(biāo)截止后放棄投標(biāo)，其法律性質(zhì)屬于撤銷要約。作為招標(biāo)人，還可以依據(jù)相關(guān)法律和招標(biāo)文件的規(guī)定，不退還該公司的投標(biāo)保證金。
3、根據(jù)《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》，無資格參加投標(biāo)的附屬機(jī)構(gòu)包括哪些？
《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（國(guó)家發(fā)展改革委等七部門令第30號(hào)）第三十五條規(guī)定，投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參與投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。招標(biāo)人的任何不具獨(dú)立法人資格的附屬機(jī)構(gòu)（單位），或者為招標(biāo)項(xiàng)目的前期準(zhǔn)備或者監(jiān)理工作提供設(shè)計(jì)、咨詢的服務(wù)的任何法人及其任何附屬機(jī)構(gòu)（單位），都無資格參加該招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)。請(qǐng)問附屬機(jī)構(gòu)包括哪些?
答：《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十五條中所指的“附屬機(jī)構(gòu)（單位）”具體范圍包括母公司的全資子公司、控股子公司及公司不具有法人資格的分公司、辦事處、代表處等相關(guān)機(jī)構(gòu)。
4、工程施工項(xiàng)目中，母公司是否可以將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給具備施工資質(zhì)的子公司？
某工程施工項(xiàng)目的招標(biāo)人是A公司，B公司是A公司的全資子公司，A公司不具備招標(biāo)項(xiàng)目所需的資質(zhì)，B公司具備該施工項(xiàng)目所需的資質(zhì)和能力，A公司是否可以將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給B公司? 如果不能直接發(fā)包，B公司是否可以參加A公司招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)?
答：A公司不能將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給B公司。因?yàn)椤墩袠?biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條規(guī)定，采購(gòu)人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的，可以不招標(biāo)。A公司不具備招標(biāo)項(xiàng)目所需的資質(zhì)，不能自行施工建設(shè)，必須通過招標(biāo)確定施工承包單位。
B公司雖然是A公司的全資子公司，但A公司和B公司均為獨(dú)立法人單位，各自承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)，所以盡管B公司具備該施工項(xiàng)目所需的資質(zhì)和能力，A公司也不能將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給B公司。 在不影響招標(biāo)公正性的前提下，B公司可以參加A公司的招標(biāo)項(xiàng)目。
因?yàn)楦鶕?jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十四條的規(guī)定，與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個(gè)人，不得參加投標(biāo)。本條沒有一概禁止與招標(biāo)人存在利害關(guān)系的法人、其他組織或者個(gè)人參與投標(biāo)，禁止投標(biāo)需要同時(shí)滿足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標(biāo)公正性”兩個(gè)條件。即使投標(biāo)人與招標(biāo)人存在某種“利害關(guān)系”，但如果招投標(biāo)活動(dòng)依法進(jìn)行、程序規(guī)范,該“利害關(guān)系”并不影響其公正性，就可以參加投標(biāo)。（來源：浙江省招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)）
5、評(píng)標(biāo)時(shí)發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件存在瑕疵，可以修改招標(biāo)文件嗎?
解析：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》和《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》的相關(guān)規(guī)定，招標(biāo)文件的修改無論是否影響投標(biāo)文件編制均應(yīng)在投標(biāo)截止時(shí)間前進(jìn)行。開標(biāo)后，即使發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件中存在錯(cuò)誤或不當(dāng)?shù)葐栴}，也不能對(duì)招標(biāo)文件進(jìn)行修改。因?yàn)殚_標(biāo)后，所有投標(biāo)文件已經(jīng)提交，投標(biāo)人不可能再對(duì)招標(biāo)文件的修改作任何響應(yīng)了。如果招標(biāo)人此時(shí)修改招標(biāo)文件，無論修改的內(nèi)容是什么，都將破壞招標(biāo)投標(biāo)的公開、公平和公正性。
評(píng)標(biāo)時(shí)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件存在瑕疵，應(yīng)將有關(guān)情況反饋給招標(biāo)人，由招標(biāo)人依法在確定中標(biāo)人以后的合同談判或者合同執(zhí)行過程中進(jìn)行修正。
法律鏈接：
《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十三條 招標(biāo)人對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少十五日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第二十一條 招標(biāo)人可以對(duì)已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請(qǐng)文件或者投標(biāo)文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請(qǐng)文件截止時(shí)間至少3日前，或者投標(biāo)截止時(shí)間至少15日前，以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人；不足3日或者15日的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請(qǐng)文件或者投標(biāo)文件的截止時(shí)間。
6、簽訂合同后，中標(biāo)被確定無效的應(yīng)如何處理？
解析：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，中標(biāo)無效主要有以下幾種情況：
（1）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違法泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料或者與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益，并影響中標(biāo)結(jié)果的；
（2）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透露可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的情況，并影響中標(biāo)結(jié)果的；
（3）投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)的；
（4）投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo)的；
（5）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人違法與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，并影響中標(biāo)結(jié)果的；
（6）招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員否決后自行確定中標(biāo)人的；
（7）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)違反《招標(biāo)投標(biāo)法》和《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》的規(guī)定，對(duì)中標(biāo)結(jié)果造成實(shí)質(zhì)性影響，且不能采取補(bǔ)救措施予以糾正的。
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在中標(biāo)無效后的處理辦法有兩種：（1）在投標(biāo)有效期內(nèi)，招標(biāo)人可依照規(guī)定的中標(biāo)條件從其余中標(biāo)候選人中重新確定中標(biāo)人；（2）依法重新進(jìn)行招標(biāo)。對(duì)于非依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，法律沒有明確規(guī)定在中標(biāo)無效后的處理辦法，招標(biāo)人可以從其余中標(biāo)候選人中重新確定中標(biāo)人，也可以重新招標(biāo)或采取其他方式采購(gòu)。
法律鏈接：
《招標(biāo)投標(biāo)法》第六十四條依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目違反本法規(guī)定，中標(biāo)無效的，應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定的中標(biāo)條件從其余投標(biāo)人中重新確定中標(biāo)人或者依照本法重新進(jìn)行招標(biāo)。（來源：廣東省招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)）
7、母公司可以用子公司人員投標(biāo)嗎？
獨(dú)立法人的建筑母公司和獨(dú)立法人的建筑子公司，子公司由母公司100%控股，母公司獨(dú)立法人，獨(dú)立資質(zhì)；子公司獨(dú)立法人，獨(dú)立資質(zhì)，子母公司公司名稱不一樣。
答：獨(dú)立法人的母、子公司，獨(dú)立資質(zhì)，其母公司不可以用子公司人員參加投標(biāo)，其子公司也不可以用母公司人員參加投標(biāo)。
8、總公司投標(biāo)時(shí)，分公司人員社保是否予以認(rèn)可？
總公司投標(biāo)時(shí)使用的人員，如是分公司（非獨(dú)立法人）繳納的社會(huì)保險(xiǎn)，是否予以認(rèn)可？
答：企業(yè)投標(biāo)時(shí)擬派的項(xiàng)目管理人員（項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、關(guān)鍵崗位人員等）必須為本企業(yè)員工，社保作為一個(gè)重要判斷依據(jù)?？偣就稑?biāo)時(shí)使用的人員，如是分公司（非獨(dú)立法人）繳納的社會(huì)保險(xiǎn)，應(yīng)予以認(rèn)可。（來源：江西省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳）
9、資格條件中能設(shè)置聯(lián)合體牽頭單位的類似業(yè)績(jī)嗎？
在房屋建筑施工總承包工程招標(biāo)時(shí)，招標(biāo)人是否可以要求聯(lián)合體投標(biāo)的以聯(lián)合體牽頭單位的類似業(yè)績(jī)作為資格要求類似業(yè)績(jī)？
湖南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳答復(fù)：
房屋建筑施工總承包工程招投標(biāo)時(shí)，招標(biāo)人可以將聯(lián)合體牽頭單位的類似業(yè)績(jī)作為資格條件。
10、評(píng)標(biāo)委員會(huì)是否可以對(duì)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件以外的材料（如異議投訴處理過程中的調(diào)查材料）進(jìn)行重新評(píng)審？
答：評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)僅根據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法提出評(píng)審意見，對(duì)于招標(biāo)文件、投標(biāo)文件以外的材料（評(píng)標(biāo)委員會(huì)按照《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》規(guī)定,需要投標(biāo)人作出必要澄清、說明的除外）不屬于評(píng)標(biāo)專家評(píng)審范圍。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第四十九條規(guī)定：“評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定，按照招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，客觀、公正地對(duì)投標(biāo)文件提出評(píng)審意見。招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評(píng)標(biāo)的依據(jù)”。
11、公開招標(biāo)項(xiàng)目只推薦了1名中標(biāo)候選人，出現(xiàn)異議投訴后該如何處理？
公開招標(biāo)項(xiàng)目只推薦了1名中標(biāo)候選人，后因異議投訴，該中標(biāo)候選人調(diào)整后的得分低于初次評(píng)審時(shí)第二名投標(biāo)單位，是否應(yīng)重新招標(biāo)，或仍確定唯一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，或確定第二名投標(biāo)單位為中標(biāo)人？
答：建議重新招標(biāo)。因排名為第二名的投標(biāo)單位不屬于中標(biāo)候選人，亦沒有經(jīng)過中標(biāo)候選人公示環(huán)節(jié)程序，不宜直接確定第二名投標(biāo)單位為中標(biāo)人。而唯一一名中標(biāo)候選人因異議投訴調(diào)整得分后并不是能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低的單位。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第五十五條 國(guó)有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金，或者被查實(shí)存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形，不符合中標(biāo)條件的，招標(biāo)人可以按照評(píng)標(biāo)委員會(huì)提出的中標(biāo)候選人名單排序依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，也可以重新招標(biāo)。
12、《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第六十條"其他利益關(guān)系人"是否包括招標(biāo)人？
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第六十條規(guī)定：“投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請(qǐng)求和必要的證明材料。就本條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項(xiàng)投訴的，應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議，異議答復(fù)期間不計(jì)算在前款規(guī)定的期限內(nèi)”。此處的其他利害關(guān)系人包括招標(biāo)人嗎？招標(biāo)人可以向行政監(jiān)管部門提出投訴嗎？
答：此條的利害關(guān)系人包括招標(biāo)人。但是招標(biāo)人不得濫用其投訴的權(quán)利。招標(biāo)人能夠投訴的應(yīng)當(dāng)限于那些不能自行處理，必須通過行政救濟(jì)途徑才能解決的問題。典型的是投標(biāo)人串通投標(biāo)、弄虛作假，資格審查委員會(huì)未嚴(yán)格按照資格預(yù)審文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法評(píng)審，評(píng)標(biāo)委員會(huì)未嚴(yán)格按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法評(píng)標(biāo)，投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人的異議成立但招標(biāo)人無法自行采取措施予以糾正等情形。例如投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人有關(guān)某中標(biāo)候選人存在業(yè)績(jī)弄虛作假的異議，經(jīng)招標(biāo)人核實(shí)后情況屬實(shí)，而評(píng)標(biāo)委員會(huì)又無法根據(jù)投標(biāo)文件的內(nèi)容給予認(rèn)定，評(píng)標(biāo)時(shí)又缺少進(jìn)行查證的必要手段，如果由招標(biāo)人自行決定或者自行否決又容易被濫用，必須向行政監(jiān)督部門提出投訴，由行政監(jiān)督部門依法作出認(rèn)定。
13、自然人可以作為投標(biāo)人嗎？分公司可以作為投標(biāo)人嗎？
答：自然人一般情況下不可以作為投標(biāo)人，除非是依法招標(biāo)的可研項(xiàng)目。招標(biāo)文件沒有特別進(jìn)行要求的情況下，分公司可以作為投標(biāo)人。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十五條 投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。依法招標(biāo)的可研項(xiàng)目允許個(gè)人參加投標(biāo)的，投標(biāo)的個(gè)人適用本法有關(guān)投標(biāo)人的規(guī)定。
《民法典》第二條列舉了民事主體的具體類型，包括自然人、法人和非法人組織。此處的個(gè)人應(yīng)理解為民事主體中的自然人身份，需要注意的是個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶亦屬于自然人身份。而分公司、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)屬于非法人組織，非法人組織應(yīng)為本條所指的“其他組織”，在招標(biāo)文件沒有特別約束的情況下，可以作為投標(biāo)人參與投標(biāo)。（來源：浙江省招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)）
14、法人承接工程能交給分支機(jī)構(gòu)實(shí)施嗎?
A公司中標(biāo)某工程施工項(xiàng)目，其后向招標(biāo)人提出擬將該工程交給其所屬的一家分公司承擔(dān)，并由這家分公司直接與招標(biāo)人簽訂合同。請(qǐng)問法人承接工程能否交給分支機(jī)構(gòu)實(shí)施?
答：法人承接工程交給分支機(jī)構(gòu)實(shí)施合法有效。
依照《民法典》第七十四條、《公司法》第十四條規(guī)定，分公司自身不具備法人資格，作為總公司的分支機(jī)構(gòu)，是總公司基于財(cái)稅和經(jīng)營(yíng)便利等原因，設(shè)立的對(duì)外從事總公司部分經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。分公司經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)只是總公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的一部分，總公司的業(yè)務(wù)必然要包含分公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的部分，總公司可以將其經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)交由其分公司來辦理。這與子公司為獨(dú)立的企業(yè)法人，與母公司都屬于獨(dú)立的企業(yè)法人資格截然不同。
因此，中標(biāo)人在中標(biāo)后將其中標(biāo)項(xiàng)目交由其分公司來辦理，就屬于其親自辦理，分公司經(jīng)其授權(quán)代表簽訂合同，實(shí)際上相當(dāng)于其親自訂立合同，并非轉(zhuǎn)包行為或掛靠行為，分公司代表其所屬的公司法人訂立的合同有效。正如在(2018)最高法民終407號(hào)民事判決書中，最高人民法院認(rèn)為“雖然《中標(biāo)通知書》載明案涉工程中標(biāo)單位為中鼎公司，但公司的中標(biāo)項(xiàng)目交于其分支機(jī)構(gòu)中鼎公司青海分公司施工，并不為法律所禁止……案涉施工合同、補(bǔ)充協(xié)議和《協(xié)議書》合法有效”，道理是相同的。
法律依據(jù)：
《民法典》第七十四條法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān);也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。
《公司法》第十四條 分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
15、總公司能將中標(biāo)工程項(xiàng)目交由全資子公司實(shí)施嗎?
A公司中標(biāo)某停車場(chǎng)建筑工程后，向招標(biāo)人提出該工程將交由設(shè)在項(xiàng)目所在地的全資子公司B公司實(shí)施，由B公司與招標(biāo)人簽訂《配套停車場(chǎng)建筑工程施工合同》，履行全部合同義務(wù)。請(qǐng)問A公司的這種提法符合法律規(guī)定嗎?
答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十八條、《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》五十九條、《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第八條規(guī)定，母公司與其投資的子公司均為獨(dú)立的法人，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立參與投標(biāo)，中標(biāo)后親自簽訂、履行合同。母公司若將其承包的工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工，則屬于法律所禁止的轉(zhuǎn)包行為。當(dāng)然，投標(biāo)人若有意整合母、子公司資源進(jìn)行投標(biāo)，在招標(biāo)文件未對(duì)聯(lián)合體投標(biāo)進(jìn)行限制的前提下，可與其子公司組成聯(lián)合體進(jìn)行投標(biāo)，中標(biāo)后共同與招標(biāo)人訂立、履行中標(biāo)合同。
法律依據(jù)：
《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十八條、《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》五十九條中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第八條承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個(gè)人施工的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“轉(zhuǎn)包“。（ 來源：福建省招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)）
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