肖文彬：詐騙犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪大要案律師、廣強(qiáng)所管理合伙人、副主任暨詐騙犯罪辯護(hù)與研究中心主任（承辦過不少中央電視臺(tái)報(bào)道、公安部、最高檢、最高院督辦或指定管轄的案件，其中不少案件取得無罪、輕罪、改判等效果）
有人說“大案講政治，中案講影響，小案講法律”，此話先不說是否準(zhǔn)確，但在刑事辯護(hù)過程當(dāng)中，往往涉及到公民個(gè)人與國家公權(quán)力之間的對立，在“官告民”的背景下，弱勢的當(dāng)事人（犯罪嫌疑人、被告人）一方如何應(yīng)對？如何推翻刑事辯護(hù)的“三座大山”？這是一個(gè)值得深思的話題。
圈內(nèi)人都知道，刑事辯護(hù)的這“三座大山”分別指的是“有罪推定、逐利執(zhí)法、案外干預(yù)”。大家都知道，尤其是重大復(fù)雜疑難案件，如果這“三座大山”的問題沒有解決，案件很難有好的結(jié)果，當(dāng)事人也很難看到公正處理的希望！
第一座“大山”就是有罪推定。這里的有罪推定是指辦案人員先入為主、習(xí)慣性地認(rèn)定當(dāng)事人（嫌疑人、被告人）構(gòu)成某個(gè)犯罪（比如說詐騙罪），然后有針對性地、片面地收集對你不利的構(gòu)成這個(gè)罪名的證據(jù)材料，有意無意地忽視對當(dāng)事人有利的證據(jù)材料，在法律適用上，先入為主地認(rèn)定構(gòu)成這個(gè)罪名，聽不進(jìn)當(dāng)事人、辯護(hù)人的任何意見。
比如說有不少辦案人員，在辦理“詐騙”案件時(shí)，先入為主地認(rèn)為只要有一點(diǎn)欺騙行為就構(gòu)成詐騙罪。這種情況下怎么辦？我們要收集或者申請辦案機(jī)關(guān)收集、調(diào)取對當(dāng)事人有利的證據(jù)材料，還原案件事實(shí)真相，從法律上深入細(xì)致地解析詐騙犯罪的構(gòu)成要件，從而達(dá)到動(dòng)搖對方固有思維的目的。如果在辯護(hù)過程中發(fā)現(xiàn)辦案人員存在明顯的有罪推定線索，還可以申請相關(guān)辦案人員回避，以達(dá)到“敲山震虎”的意圖。
第二座“大山”是“逐利”執(zhí)法。比較典型的是“遠(yuǎn)洋捕撈”案件，在經(jīng)濟(jì)利益與政績利益的雙重推動(dòng)下，在辦案程序、證據(jù)收集、法律適用方面往往會(huì)存在很大的問題，在“雙重利益”面前，辦案人員很難做到依法公正地去處理案件?！昂捌坪韲刀紱]有用”，在這種情形下，我們該怎么應(yīng)對？針對案件中的違法問題，要依法向上級部門進(jìn)行控告，家屬還可以利用媒體監(jiān)督，使案件回到正規(guī)的法律渠道來解決問題。
第三座“大山”是案外干預(yù)。指的是存在相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)不當(dāng)干預(yù)插手案件，導(dǎo)致案件在當(dāng)?shù)貨]辦法公正處理。領(lǐng)導(dǎo)插手案件的動(dòng)機(jī)可能是打擊報(bào)復(fù)、利益驅(qū)動(dòng)、受人所托等等，在這種情形下，幕后干預(yù)的“黑手”沒有打掉的情形下，案件是看不到希望的！如何應(yīng)對？如掌握領(lǐng)導(dǎo)干預(yù)案件的確切線索或證據(jù)材料，可以向紀(jì)委監(jiān)察委等部門進(jìn)行舉報(bào)，同時(shí)向上級法院申請異地管轄。
因此，在刑事辯護(hù)過程中，在辦理重大、復(fù)雜、疑難案件當(dāng)中，如果遇到這“三座大山”，要想法設(shè)法“搬走”這三座大山，案件才有可能得到公正處理。
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