本以為賣身上市公司就可以成功上岸了，沒想到創(chuàng)始人卻要傾家蕩產(chǎn)！
把公司賣給上市公司，不僅不賺一分錢，還要倒賠30多億元，而且涉及刑事。
乙公司是一家生產(chǎn)玻璃陶瓷材料的高新技術(shù)企業(yè)，2018年8月，創(chuàng)始人把乙公司51%股權(quán)賣給上市公司。
1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓+增資
交易方案是，創(chuàng)始人等向上市公司轉(zhuǎn)讓31%股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為3.9億元。同時，上市公司對乙公司增資3億元，獲得20%股權(quán)。
上市公司一共投資6.9億元獲得51%的股權(quán)。但只有3.9億元是給到創(chuàng)始人的；另外3億元投入乙公司，并不會到創(chuàng)始人手里。
現(xiàn)在雙方鬧翻打官司，上市公司一共付了6.3億元，另有6100萬元至今未支付，其中創(chuàng)始人拿到3.3億元。
2. 控制權(quán)架構(gòu)
成交之后，上市公司成為乙公司持股51%的大股東。
董事會5人，上市公司占3/5的董事會席位，并派出一位副總和一位財務(wù)副總監(jiān)。
所以，乙公司董事會由上市公司控制。
3.業(yè)績承諾
創(chuàng)始人夫妻對乙公司未來五年的業(yè)績做出承諾，2018 至 2022 年各年度的凈利潤應(yīng)分別不低于0.6億元、1.2億元、2.5億元、3.2億元、3.5億元，五年累計凈利潤不低于11億元。
如果利潤不達標(biāo)，需要按照差額乘以持股比例進行現(xiàn)金補償。
五年后的結(jié)果是，2018年盈利6000萬元，剩下四年共虧損9.2億元。
時間一到，上市公司就在2023年6月申請仲裁，要求創(chuàng)始人支付10億元業(yè)績補償款（11億-6000萬+9.2億）*51%=10億元。
扣除還沒支付的6100萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，需要支付9.4億元。
也就是說，創(chuàng)始人五年前賣股權(quán)收到3.3億元，現(xiàn)在要三倍退還9.4億元，而且后面還有其他巨款要賠償。
我是股權(quán)律師盧慶華，關(guān)于業(yè)績對賭問題提醒如下：
被上市公司收購，很多都可能要簽業(yè)績對賭，但業(yè)績對賭條款不同結(jié)果也有天壤之別。
（1）利潤對賭金額
2018年上市公司按照投前估值10.5億元投資， 2018年利潤承諾是6000萬元，也就是市盈率17.5倍，僅按2018年計算估值是比較合理的。
但要求2019年利潤翻倍，2020年利潤再翻一倍多…如此高的增速能做到嗎？上科創(chuàng)板或創(chuàng)業(yè)板都只是要求增速20%-30%。
四年多利潤總額11億元，平均到一年利潤2.5億，按照10.5億元的估值計算，市盈率只有4.2億元。
如此低的估值，意味著利潤對賭金額太高了。
建議創(chuàng)始人謹(jǐn)慎判斷自己的能力，承諾的增速不要高于科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板上市要求20%-30%的增速。
如果利潤增速為20%，則利潤總額不是11億而是3.5億。
（2）建議約定業(yè)績補償?shù)纳舷?/strong>
比如承諾五年總利潤為11億元，則補償金額上限為11億*51%=5.6億元。
則業(yè)績補償款為（11億-6000萬）*51%=5.3億元，而不是現(xiàn)在的10億元。
如果利潤增速為20%，業(yè)績補償款（3.5億-6000萬）*51%=1.5億元，比現(xiàn)在的10億少了8.5億元。
（3）建議把業(yè)績對賭與控制權(quán)掛鉤
創(chuàng)始人表示，管理團隊被上市公司“換血”，管理失控，因此無法完成業(yè)績承諾。
建議約定利潤對賭的前提是創(chuàng)始人能掌管公司，否則利潤對賭終止。
4.估值調(diào)整問題
上市公司表示，創(chuàng)始人還應(yīng)向上市公司支付估值調(diào)整金額12.3億元。
提醒創(chuàng)始人注意：
（1）業(yè)績補償條款與估值調(diào)整條款不要同時存在
業(yè)績補償?shù)囊馑际?，因預(yù)判的利潤過高而給出了高估值，后來利潤達不到預(yù)期給投資人補錢。
估值調(diào)整條款的意思是，因投資時預(yù)判過高而給的估值過高，后來達不到預(yù)期給投資人補錢。
業(yè)績補償或估值調(diào)整的本質(zhì)，都是因為估值過高而給投資人補償。
從合理的角度，不應(yīng)就同一個問題用兩種方式給投資人雙份補償。
但從合法的角度，如果你的合同這么簽了，就可能要承擔(dān)責(zé)任。
（2）千萬不要約定按利潤比例調(diào)整估值
如果這么約定，比如公司虧損，估值就變成0或者負數(shù)。
意思是你把股權(quán)送給投資人，還要把投資款退給投資人+再給投資人賠償。
5.回購股權(quán)問題
就算創(chuàng)始人補償10億元后，51%的股權(quán)還是上市公司的。
上市公司表示，創(chuàng)始人還需要支付11.1億元回購股權(quán)。
提醒創(chuàng)始人注意：利潤對賭與回購條款不要同時存在。
因為如果創(chuàng)始人向投資人支付10億業(yè)績補償款，就是不管乙公司如何虧損，投資人都能拿到巨額利潤，就應(yīng)視為創(chuàng)始人已經(jīng)完成承諾。
從合理性角度，創(chuàng)始人不應(yīng)該再承擔(dān)回購責(zé)任。
但從合法的角度，如果合同簽了業(yè)績補償+股權(quán)回購，就可能要承擔(dān)責(zé)任。
你自己簽了踩坑的合同，只能自認倒霉哦。
6. 刑事問題
上市公司在2023年審計中發(fā)現(xiàn)，創(chuàng)始人等人在2015年至2019年期間，利用擔(dān)任乙公司高管的職務(wù)便利，在設(shè)備采購等環(huán)節(jié)，將公司財物非法占為己有，合計侵占公司資產(chǎn)超2億元，涉嫌構(gòu)成職務(wù)侵占罪，已向公安機關(guān)報案。
在賣給上市公司之前，乙公司就是創(chuàng)始人自己家公司，隨便把公司財產(chǎn)拿回自己家可能習(xí)以為常。但上市公司入股后，居然翻出8年前的事想把創(chuàng)始人送進監(jiān)獄。
提醒創(chuàng)始人注意：如果你未來打算把公司賣掉或者引入其他股東，請注意合法合規(guī)操作，否則有一天可能被送進監(jiān)獄。
7. 特別提醒
創(chuàng)始人賣股權(quán)拿到3.3億元，但五年后要支付業(yè)績補償款+估值調(diào)整+回購股權(quán)共33.4億元。
創(chuàng)始人賣股權(quán)不僅不賺一分錢，還要倒賠30多億元，這是多大的坑呀。
與上市公司合作，上市公司有專業(yè)律師參與處理合同，但是你有嗎？
如此巨額項目，建議還是請足夠?qū)I(yè)的律師參與吧。
如果按照上述建議，有業(yè)績補償就沒有估值調(diào)整或股權(quán)回購，則創(chuàng)始人可以少賠20億元；再加上業(yè)績補償上限，可以少賠5億元；如果再降低利潤增速，還能再少賠3億元。
創(chuàng)始人的賠款將從33億減少到2億至5億元。
如此大的差額，支付200萬元律師費也是值得的吧？
可是到打官司再請律師，就算花千萬上億請再高水平的律師，他也改不了以前簽過的合同了。
這么高額的官司，只是訴訟費、仲裁費、律師費都可能讓創(chuàng)始人傾家蕩產(chǎn)了。
我在《股權(quán)進階》書里還介紹了另一個法院判決的案例，也是賣身給上市公司，最后創(chuàng)始人一分錢沒拿到，還把公司搞死了，自己欠一身債。
本文作者股權(quán)律師盧慶華，出版兩本書《股權(quán)進階》和《公司控制權(quán)》，曾幫百億營收企業(yè)解決股權(quán)問題，他們找了清華、北大、人大、政法等專家+紅圈所律師，打多場官司沒解決后找我的；我不是靠打官司，而是重新出一份文件讓對方打官司也贏不了。
股權(quán)律師+高管人力資源管理師，管理思維+法律手段，結(jié)合上市規(guī)則做股權(quán)設(shè)計，主要為科技企業(yè)提供股權(quán)設(shè)計服務(wù)，以及幫助企業(yè)解決控制權(quán)問題。
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