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某市某區(qū)人民檢察院:
內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所接受涉嫌拐賣兒童罪一案犯罪嫌疑人劉某的委托，指派張萬軍、牛春雁律師作為其辯護人，為其提供法律幫助?，F(xiàn)辯護人根據(jù)從犯罪嫌疑人了解的本案基本事實，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，提出如下法律意見，并建議貴院依法對犯罪嫌疑人劉某決定不予批捕。

一、犯罪嫌疑人劉某被動同意將其女兒送養(yǎng)的不作為，并非以獲利為目的出賣親生子女，不應(yīng)當(dāng)以拐賣兒童罪論處

2010年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定的《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》（以下簡稱《意見》）17明確規(guī)定：“要嚴(yán)格區(qū)分借送養(yǎng)之名出賣親生子女與民間送養(yǎng)行為的界限。區(qū)分的關(guān)鍵在于行為人是否具有非法獲利的目的。應(yīng)當(dāng)通過審查將子女‘送’人的背景和原因、有無收取錢財及收取錢財?shù)亩嗌?、對方是否具有撫養(yǎng)目的及有無撫養(yǎng)能力等事實，綜合判斷行為人是否具有非法獲利的目的?！?/p>

《意見》在列舉了屬于出賣親生子女，應(yīng)當(dāng)以拐賣兒童罪論處的四種情形（1.將生育作為非法獲利手段，生育后即出賣子女的；2.明知對方不具有撫養(yǎng)目的，或者根本不考慮對方是否具有撫養(yǎng)目的，為收取錢財將子女“送”給他人的；3.為收取明顯不屬于“營養(yǎng)費”、“感謝費”的巨額錢財將子女“送”給他人的；4.其他足以反映行為人具有非法獲利目的的“送養(yǎng)”行為的）的同時，又明確強調(diào)：“不是出于非法獲利目的，而是迫于生活困難，或者受重男輕女思想影響，私自將沒有獨立生活能力的子女送給他人撫養(yǎng)，包括收取少量‘營養(yǎng)費’、‘感謝費’的，屬于民間送養(yǎng)行為，不能以拐賣婦女、兒童罪論處”。

根據(jù)上述規(guī)定的精神，在送養(yǎng)親生子女是否構(gòu)成拐賣兒童罪的問題上應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)把握犯罪構(gòu)成條件，對不具有明顯非法獲利目的，送養(yǎng)子女事出有因的，一般不宜認(rèn)定為拐賣兒童罪。結(jié)合本案事實來看，犯罪嫌疑人劉某無非法獲利的目的，本案不應(yīng)當(dāng)以拐賣兒童罪論處，具體如下：

（一）犯罪嫌疑人劉某沒有通過出賣親生女非法獲利的主觀目的

犯罪嫌疑人劉某在河南某大學(xué)就讀期間，與犯罪嫌疑人賀某保持男女關(guān)系后未婚懷孕，因社會經(jīng)驗淺薄人生及價值觀不成熟導(dǎo)致不良后果，迷茫中劉某曾想中止妊娠，但因醫(yī)生告知不適合引產(chǎn)后無奈生產(chǎn)，而作為在讀大學(xué)生，其顯然沒有能力和條件撫養(yǎng)孩子，未婚生育，其無法向家人交待，此時，劉某處于無奈和無助的困境，如何擺脫困境是其首要考慮的，沒有通過出賣親生女非法獲利的主觀目的。

（二）此案中，收取的費用并未明顯高于其生育孩子所產(chǎn)生的醫(yī)療費及營養(yǎng)費等費用

犯罪嫌疑人賀某私自送養(yǎng)親生女時，雖然收取了對方四萬元款項，但考慮劉某住院生產(chǎn)所產(chǎn)生的醫(yī)療費共計一萬七千多，且必然產(chǎn)生營養(yǎng)費，該四萬元并未明顯超出犯罪嫌疑人的必要支出。

本案中，對于收養(yǎng)人來說，經(jīng)濟狀況較好，對其來說40000元并非巨額財產(chǎn)；結(jié)合從2018年的物價水平及劉某生產(chǎn)前后的花費來看，也并非巨額財產(chǎn)。

二、即便該案兒童犯罪，因某在產(chǎn)后特定環(huán)境的壓力下，基于人性弱點的消極不作為，其亦屬受害者

（一）劉某處在產(chǎn)后特定環(huán)境的壓力下，其亦屬受害者

據(jù)犯罪嫌疑人劉某本人陳述，其于2018年6月20日早上進手術(shù)室，八點多孩子出生，回病房醫(yī)生要求靜躺六個小時，在其靜躺期間，收養(yǎng)方前來，按其當(dāng)時的身體狀態(tài)和精神狀態(tài)及環(huán)境壓力，很難期待其拒絕并反抗男友的送養(yǎng)行為，其本人亦屬受害者角色。

（二）劉某同意送養(yǎng)孩子行為系基于人性弱點的不得已，屬受害者不得已的不作為

1．劉某因其未婚先孕，不敢將此事告知父母乃至同學(xué)老師，父母、朋友之間都沒有給予其應(yīng)有的關(guān)懷，其親情上孤立無助。

2.劉某系在校大學(xué)生，其個人生活條件不便，生育小孩后難以自行撫養(yǎng)，其經(jīng)濟上孤立無助。

3.劉某因生產(chǎn)手術(shù)及發(fā)燒狀態(tài)，精神狀況極不穩(wěn)定，在無力撫養(yǎng)、顧及顏面以及身體極度虛弱的情況下，不能期望其在產(chǎn)后第一天，挺著手術(shù)之身，反抗賀某的送養(yǎng)行為，其行動上孤立無助。

4．劉某因其男友在整個送養(yǎng)行為中的積極主動，劉某擔(dān)心如不遂男友其意，其男友撒手不管，局面會不可收拾。需要說明的是，本案的案發(fā)系劉某與在賀某分手后，賀某采取糾纏滋擾等方式欲達到其不法目的，在遭到劉某拒絕后，賀某基于其陰暗心理而報案，這恰恰印證出在送養(yǎng)嬰兒時，劉某已了解其男友性格，故而不敢拒絕和不能反抗的原因。此時，其心理上孤立無助。

(三)劉某只是被動知情部分犯罪行為，系不作為

1.生產(chǎn)手術(shù)當(dāng)天正是劉某身體虛弱需要休養(yǎng)時刻，且有大片時間靜躺，其一方面沒有體力和精力參與孩子送養(yǎng)具體事宜。

2.其男友賀某是實施行為的始作俑者。整個送養(yǎng)行為一直系賀某首先起意、商談價格、協(xié)議簽訂，且整個送養(yǎng)行為在病房外溝通，賀某控制操縱整個過程。劉某只是被賀某告知已和對方簽了協(xié)議，但其不知具體內(nèi)容，事后才得知款已付，孩子被抱走。

3.整個過程中，劉某并未積極索取、討價還價，其對給付錢財?shù)亩喙褯]有刻意關(guān)注、主動追求且屬事后知情。

（二）犯罪嫌疑人劉某具有在讀大學(xué)生的特殊身份，現(xiàn)其深刻反悔痛改前非，請求貴院以寬容的態(tài)度，挽救迷失青年

本案的發(fā)生系社會、家庭等多種因素導(dǎo)致，是一個尚未完全踏入社會的青年無法獨自承受之重。

犯罪嫌疑人劉某遠離家鄉(xiāng)就讀大學(xué)，脫離父母的管教，大學(xué)環(huán)境相對自由寬松，使其在人生觀價值觀尚未成熟之際迷失自我未婚懷孕，釀成今天的大錯?，F(xiàn)劉某本人已深刻反思，仍然對社會及未來抱有美好期許。

人性的本性是脆弱的，尤其在具體的惡劣環(huán)境中的壓力下，把那些不幸陷入某種具體的惡劣環(huán)境中的行為人從責(zé)任的追究中解救出來，是為了在法律上對人類普遍脆弱人性表示尊重，亦體現(xiàn)刑法人性的一面。本案中，犯罪嫌疑人阿如汗系在校大學(xué)生，本應(yīng)該在窗明幾凈的教室讀書，但是少不更事，意外懷孕，沒有任何人的關(guān)愛。巨大的精神壓力下，對其男友的送養(yǎng)孩子行為采取不作為方式，其實屬受害者。

綜上，結(jié)合該案發(fā)生的背景、實際情況及犯罪嫌疑人劉某的身份、具體行為等，該案不同于其他拐賣兒童案。整個案件過程中，劉某實屬受害人角色，現(xiàn)實也表明，其確系最終受害者。不能合理期待其理性判斷，反對乃至反抗送養(yǎng)行為。相反，其對男友的行為不反對，亦是對其人身安全的一種綏靖式保護方式。懇請貴院考慮以上事實，依法對犯罪嫌疑人劉某作出不批準(zhǔn)逮捕的決定。

以上意見，請求貴院充分考慮并依法采納。

內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所

辯護人：張萬軍