作者：周軍律師.
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新債清償，也被稱作新債抵舊、間接清償、舊債新償或間接給付 。從本質(zhì)上講，它是指債務(wù)人因清償舊債務(wù)，與債權(quán)人達成成立新債務(wù)的合同 。新債清償?shù)娘@著特征在于，新債務(wù)與舊債務(wù)并存，在新債務(wù)未履行之前，舊債務(wù)并不消滅 。
那么，如果雙方約定“新債清償”的，債權(quán)人什么情況下才能選擇履行舊債？
最高院在《安順市萬邦置業(yè)有限公司、湖南家和建設(shè)有限責任公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審》案中明確：
除當事人有特別約定外，債權(quán)人或債務(wù)人對于履行新債務(wù)或舊債務(wù)均不具有選擇權(quán)，新債務(wù)應(yīng)優(yōu)先于舊債務(wù)履行，只有新債務(wù)不能履行，新債清償協(xié)議目的不能實現(xiàn)，或者存在其他導致新債清償協(xié)議無效、應(yīng)予撤銷的情形，才回到原債務(wù)的履行。
最高院認為，
萬邦公司與家和公司于2015年3月21日達成的《會議紀要》載明，萬邦公司用其自有商鋪依次沖抵工程款費用共計12000000元。其后，家和公司在房屋清單上蓋章，對18間商鋪分別備案登記在肖體龍、孫磊、李輝平等人名下的事實予以確認，房屋清單上還載明：“以上十八間鋪面暫不辦理手續(xù)”?！稌h紀要》及基于《會議紀要》簽訂的18份購房合同均為有效合同，對當事人產(chǎn)生約束力。
因萬邦公司與家和公司在《會議紀要》中并未約定原支付工程款的舊債消滅，故該《會議紀要》在性質(zhì)上應(yīng)屬于新債清償協(xié)議，即約定債務(wù)人在不免除舊債的情況下向債權(quán)人負擔新債，新債清償時舊債一并消滅。除當事人有特別約定外，債權(quán)人或債務(wù)人對于履行新債或舊債均不具有選擇權(quán)。新債應(yīng)優(yōu)先于舊債履行，只有新債不能履行，新債清償協(xié)議目的不能實現(xiàn)，或者存在其他導致新債清償協(xié)議無效、應(yīng)予撤銷的情形，才回到舊債的履行。
若賦予債權(quán)人對于新、舊債的履行選擇權(quán)，會使得債務(wù)人應(yīng)履行的債務(wù)內(nèi)容處于無法預(yù)期的狀態(tài)，不符合交易的穩(wěn)定性要求，不利于平衡債權(quán)人與債務(wù)人的利益。
本案中，18間商鋪已經(jīng)辦理預(yù)售合同備案登記，暫未辦理過戶登記也是基于雙方的約定。現(xiàn)并無證據(jù)表明上述房屋不能辦理過戶登記，或以物抵債協(xié)議無法履行，二審法院以物權(quán)尚未發(fā)生變動為由否定新債的履行，適用法律錯誤，應(yīng)予糾正。家和公司無權(quán)在本案中要求支付沖抵的12000000元工程款。
周軍律師提醒，還有一種新債抵舊債的情形為“債務(wù)更新”，又稱 “債務(wù)更改”“債務(wù)更替”。是指當事人雙方以成立新債務(wù)而使舊債務(wù)消滅的法律行為 。如果約定“債務(wù)更新”的，則是新債務(wù)替換舊債務(wù)，即使新債不能履行，也不能在要求債務(wù)人履行舊債。如遇相關(guān)問題，建議咨詢法律專業(yè)人士，以更好的維護權(quán)益，規(guī)避風險。
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