作者：周軍律師.
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實(shí)際施工人是指無效合同的承包人，包括轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的承包人。
實(shí)際施工人的權(quán)益保護(hù)主要體現(xiàn)在其應(yīng)得的工程款支付上。實(shí)際施工人可以突破合同相對(duì)性，直接向發(fā)包人主張工程款。
筆者在《最高院：承包人起訴發(fā)包人付款已判決，實(shí)際施工人還能再主張嗎？》一文中寫到，承包人已經(jīng)起訴發(fā)包人支付工程款，法院將不再另行判決發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)向?qū)嶋H施工人承擔(dān)連帶責(zé)任。
那么，如果承包人已經(jīng)起訴發(fā)包人支付工程款，實(shí)際施工人要怎么做？
最高人民法院民事審判第一庭2021年第21次專業(yè)法官會(huì)議紀(jì)要中明確：
承包人已起訴發(fā)包人支付工程款的，實(shí)際施工人可以在一審辯論終結(jié)前申請(qǐng)作為第三人參加訴訟，其另訴請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，不應(yīng)受理。
最高院認(rèn)為，
轉(zhuǎn)包和違法分包涉及三方當(dāng)事人兩個(gè)法律關(guān)系。一是發(fā)包人與承包人之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)系；二是承包人與實(shí)際施工人之間的轉(zhuǎn)包或者違法分包關(guān)系。承包人有權(quán)依據(jù)與發(fā)包人之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)系請(qǐng)求發(fā)包人支付工程款。實(shí)際施工人有權(quán)依據(jù)轉(zhuǎn)包或者違法分包的事實(shí)請(qǐng)求承包人承擔(dān)民事責(zé)任。
《建工解釋一》第43條第2款規(guī)定：“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！北究罱忉屖菫楸Ｗo(hù)農(nóng)民工等建筑工人利益所作的特別規(guī)定。
實(shí)踐中存在承包人與實(shí)際施工人分別起訴請(qǐng)求發(fā)包人承擔(dān)民事責(zé)任的情況。為防止不同生效判決判令發(fā)包人就同一債務(wù)分別向承包人和實(shí)際施工人清償?shù)那樾危枰獙?duì)承包人和實(shí)際施工人的起訴做好協(xié)調(diào)。
在承包人已經(jīng)起訴發(fā)包人支付工程款的情況下，實(shí)際施工人可以在一審辯論終結(jié)前申請(qǐng)作為第三人參加訴訟，其另訴請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，不應(yīng)受理。
實(shí)際施工人作為第三人參加訴訟后，如果請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)將承包人的訴訟請(qǐng)求和實(shí)際施工人的訴訟請(qǐng)求合并審理。
周軍律師提醒，當(dāng)承包人已經(jīng)起訴發(fā)包人支付工程款時(shí)，實(shí)際施工人應(yīng)根據(jù)自身與承包人或分包人的合同關(guān)系，積極作為第三人參與訴訟，以確保自己的權(quán)益得到保護(hù)。
知法守法，希望大家都能充分使用法律武器，有效維護(hù)自身權(quán)益！
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