(正律講堂是由張萬軍教授主持的刑法專題普法講座)
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一、本案基本事實及裁判觀點

2022年8月,被告人楊某明在明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪的情況下,糾集他人租賃上海市浦東新區(qū)兩處房屋,安裝寬帶、固定電話及交換機(jī)等設(shè)備,供他人用于網(wǎng)絡(luò)詐騙活動。設(shè)備投入使用后,導(dǎo)致多人受騙,涉案金額特別巨大。同年9月,楊某明再次糾集人員至上海市金山區(qū)準(zhǔn)備以相同手法作案時被抓獲。經(jīng)查,楊某明違法所得超過6萬元,其到案后雖曾辯稱“不知情”,但最終如實供述犯罪事實。

上海市浦東新區(qū)人民法院審理認(rèn)為,楊某明主觀上明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪,客觀上為其提供技術(shù)支持,情節(jié)嚴(yán)重,構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,判處有期徒刑一年三個月,并處罰金五千元。法院認(rèn)定楊某明對他人利用其設(shè)備實施犯罪具有明確認(rèn)知,其行為符合“明知+幫助”的構(gòu)成要件。(人民法院入庫案例:楊某明幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動案——幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪中“明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪”的認(rèn)定,入庫編號:2024-04-1-257-003)

二、刑事法理分析一:幫助犯罪中的“明知”如何認(rèn)定

幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的核心難點在于如何證明行為人“明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪”。本案中,法院通過客觀行為反向推定主觀明知,這一邏輯符合刑法理論對“明知”的認(rèn)定規(guī)則。

(一)“明知”不要求直接、確切的認(rèn)知

根據(jù)刑法理論,幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的“明知”既包括行為人主觀上確切知道他人系利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪,也包括主觀上知道他人可能利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪,兩者在主觀上都要求行為人知道。前者明知的對象和內(nèi)容具有確定性,而后者明知的對象和內(nèi)容具有不確定性,在意志因素上是持一種放任的心態(tài),構(gòu)成間接故意犯罪。幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪“明知”并非要求行為人明確知曉具體犯罪細(xì)節(jié),而是指其認(rèn)識到行為可能被用于違法犯罪活動,且對此持放任態(tài)度。

現(xiàn)在司法解釋慢慢轉(zhuǎn)向認(rèn)為“明知”不包括應(yīng)當(dāng)知道的情形,因為應(yīng)當(dāng)知道就包含著行為人主觀上有可能事實上就真的不明知,不具備故意犯罪的認(rèn)識因素,有可能構(gòu)成過失犯罪。

(二)推定“明知”需結(jié)合多重客觀證據(jù)

司法實踐中,“明知”往往通過間接證據(jù)綜合推定。具體包括:交易異常性:如報酬明顯高于市場價、支付方式隱蔽(如虛擬貨幣)。

行為反常性:如無正當(dāng)職業(yè)者突然從事技術(shù)性工作,或行為模式明顯規(guī)避監(jiān)管。關(guān)聯(lián)證據(jù):如刪除通信記錄、頻繁更換設(shè)備地點等逃避偵查行為。

本案中,楊某明案中,法院認(rèn)定其“明知”的核心依據(jù)包括,首先,行為異常性:楊某明不具備安裝設(shè)備的專業(yè)知識,卻在“Btok”軟件上接受上家技術(shù)培訓(xùn),設(shè)備由上家郵寄,且每多安裝一條線路即可獲得高額報酬,明顯違背常理。其次,隱蔽交易方式:報酬通過虛擬貨幣“泰達(dá)幣”支付,交易鏈條復(fù)雜,電子錢包賬戶頻繁變動,刻意制造虛擬交易假象,符合網(wǎng)絡(luò)犯罪資金流轉(zhuǎn)特征。最后,作案模式隱蔽:楊某明與上家無直接接觸,租賃無人居住的民宅安裝設(shè)備,頻繁更換地點并刪除所有通信記錄,具有逃避偵查的典型特征。

楊某明的行為完全符合上述特征。其通過虛擬貨幣收取報酬、接受上家遠(yuǎn)程培訓(xùn)、刪除作案記錄等,均指向其主觀上對犯罪行為的認(rèn)知。法院未依賴口供,而是通過客觀行為鏈條完成證明,符合證據(jù)裁判原則。

三、刑事法理分析:“明知”認(rèn)定的限縮與邊界

盡管“明知”的認(rèn)定對打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪至關(guān)重要,但若標(biāo)準(zhǔn)過于寬泛,可能導(dǎo)致“客觀歸罪”,將過失或中立行為納入刑事打擊范圍。因此,需從法理和實務(wù)層面明確限縮規(guī)則。

(一)避免將“應(yīng)當(dāng)知道”等同于“明知”

有觀點認(rèn)為,若行為人“應(yīng)當(dāng)知道”行為可能助長犯罪,即可推定其“明知”。但這一邏輯存在重大風(fēng)險:“應(yīng)當(dāng)知道”本質(zhì)上是過失的范疇(如疏忽大意未預(yù)見),而幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪系故意犯罪,將二者混同可能擴(kuò)大刑罰范圍。

例如,普通網(wǎng)民出借銀行卡,若未刻意規(guī)避審查或收取異常報酬,即便卡片被用于犯罪,亦難以認(rèn)定其存在故意。本案中,法院之所以認(rèn)定楊某明“明知”,關(guān)鍵在于其行為存在主動配合犯罪的特征,如接受培訓(xùn)、使用虛擬貨幣交易,,而非單純提供工具。

2019年11月1日起施行的兩高《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)的規(guī)定進(jìn)行判斷,《解釋》沒有采取以往司法解釋將明知解釋為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的做法,而是采取了主觀明知的推定規(guī)則,這是司法解釋的巨大進(jìn)步,也更符合刑法第14條關(guān)于故意犯罪概念的規(guī)定。

(二)技術(shù)中立行為的出罪空間

對于提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)的行為,需區(qū)分“技術(shù)幫助”與“犯罪幫助”。若行為屬于正常經(jīng)營活動,如運(yùn)營商提供寬帶服務(wù),即便客觀上被用于犯罪,也不應(yīng)追究刑事責(zé)任。本案中,楊某明的行為顯然超出技術(shù)中立范疇:其租賃民宅專門架設(shè)設(shè)備,且與上家形成緊密合作,明顯服務(wù)于犯罪團(tuán)伙的“定制化需求”。反之,若個人因生活所需安裝多部電話,即便被他人利用,亦不構(gòu)成犯罪。

內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所律師、內(nèi)蒙古科技大學(xué)法學(xué)教授張萬軍指出,楊某明案的裁判邏輯為同類案件提供了重要參考:一方面,通過客觀行為推定主觀明知,有效破解了網(wǎng)絡(luò)犯罪隱蔽性強(qiáng)的取證難題;另一方面,緊扣“異常性”“主動配合”等核心要素,避免客觀歸罪。未來,司法機(jī)關(guān)需在打擊犯罪與保障權(quán)利之間尋求平衡,通過實質(zhì)限縮“明知”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),防止幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪淪為“口袋罪”。

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包頭律師張萬軍教授,江蘇連云港東??h人,畢業(yè)于西南政法大學(xué),法學(xué)博士,現(xiàn)任教內(nèi)蒙古科技大學(xué)法學(xué)系,法學(xué)教授,內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所律師。