持有偽造的發(fā)票罪綜述及相關法律法規(guī)匯總(含案例)

何觀舒:持有偽造的發(fā)票罪律師、稅務犯罪辯護律師

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一、持有偽造的發(fā)票罪的概念

持有偽造的發(fā)票罪,是《刑法修正案(八)》增設的罪名,規(guī)定于《刑法》第二百一十條之一,是指明知是偽造的發(fā)票而持有,數(shù)量較大的行為。

二、持有偽造的發(fā)票罪的構成要件

1.客體方面

持有偽造的發(fā)票罪的客體為復雜客體,不僅侵害了國家的發(fā)票管理制度,也侵害了稅收征收管理制度。

本罪的犯罪對象為偽造的發(fā)票,包括偽造的普通發(fā)票,也包括偽造的增值稅專用發(fā)票和偽造的可以用于出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。

2.客觀方面

持有偽造的發(fā)票罪的客觀方面表現(xiàn)為持有偽造的發(fā)票,數(shù)量較大的行為。

3.主體方面

持有偽造的發(fā)票罪的主體為一般主體,即年滿16周歲且具有刑事責任能力的自然人都可以構成本罪。

此外,單位也可以成為本罪的主體。

4.主觀方面

持有偽造的發(fā)票罪的主觀方面表現(xiàn)為故意。

《刑法修正案(八)》對本罪的主觀形式作了明確的規(guī)定,即“明知是偽造的發(fā)票而持有”。如果行為人主觀上并不是明知所持有的發(fā)票是偽造的,則不符合該罪的構成要件,不構成持有偽造的發(fā)票罪。例如:

陽泉市平定縣人民檢察院辦理的魏某某持有偽造的發(fā)票罪一案,該院認為:魏某甲違反發(fā)票管理法規(guī),經(jīng)木某某介紹從湯某某處購買發(fā)票,但魏某甲從湯某某處拿到發(fā)票后即到平定縣地方稅務局核實發(fā)票的真?zhèn)?。因此?strong>魏某甲在持有該發(fā)票時,在主觀上并不明知湯某某為其開具的發(fā)票是偽造的,不符合持有偽造的發(fā)票罪的構成要件。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定,決定對魏某甲不起訴。

西寧市城中區(qū)人民檢察院辦理的馮某某持有偽造的發(fā)票一案,該院認為:指控被不起訴人馮某某明知是偽造的發(fā)票而持有的證據(jù)不充分,認定其犯持有偽造的發(fā)票罪的犯罪事實不清,證據(jù)不足。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定,決定對馮某某不起訴。

此外,故意有直接故意和間接故意之分。直接故意當然會構成持有偽造的發(fā)票罪,但是,間接故意是否構成本罪呢?

常德市武陵區(qū)人民檢察院辦理的張某甲持有偽造的發(fā)票罪一案,該院認為:現(xiàn)有證據(jù)無法認定犯罪嫌疑人張某甲的主觀故意系直接故意,而學理界對于持有偽造的發(fā)票罪主觀方面是否包括間接故意有爭論,故不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第四百零三條第二款的規(guī)定,決定對張某甲不起訴。

三、持有偽造的發(fā)票罪的認定

持有偽造的發(fā)票罪是一種持有型犯罪,其行為性質本身決定本罪的特殊性。行為人在偽造、買賣偽造的發(fā)票時,必然會有持有發(fā)票的行為,這樣可能會同時觸犯多個罪名。那么,在此情況下,如何定罪量刑呢?

1.基于出售目的而持有偽造的發(fā)票應如何定性

鄭州市二七區(qū)人民法院審理的于某某出售非法制造的發(fā)票罪一案,該院認為:被告人于某某違反國家發(fā)票管理法規(guī),明知是偽造的發(fā)票而予以出售,其行為已構成出售非法制造的發(fā)票罪。關于公訴機關指控的被告人的行為構成持有偽造的發(fā)票罪的意見,經(jīng)當庭查證,被告人于某某的供述、證人袁某的證言,以及抓獲經(jīng)過、提取經(jīng)過、鑒定意見等證據(jù),均證明了被告人持有該發(fā)票主觀上是為了出售,客觀上違反了國家發(fā)票管理法規(guī),實施了出售偽造的發(fā)票的行為,其行為符合出售非法制造的發(fā)票罪的構成要件,應定性為出售非法制造的發(fā)票罪。故公訴機關指控的罪名不成立,本院不予支持;被告人對于該罪名的辯解亦不能成立,本院不予采納。

2.出于逃稅目的而持有偽造的發(fā)票的行為如何定性

茂名市茂南區(qū)人民法院審理的黃某某持有偽造的發(fā)票罪一案,該院認為:被告人黃某某無視國家法律,出于逃稅的目的而采取購買、持有偽造的發(fā)票的手段,使納稅人茂名市A醫(yī)療器械有限公司逃避應繳納的稅款,其行為同時觸犯了持有偽造的發(fā)票罪和逃稅罪,屬于我國刑法理論中手段行為和目的行為的牽連犯,在法律沒有明文規(guī)定予以數(shù)罪并罰的情況下,應當采取擇一重罪處罰的原則確定對黃某某處以的刑罰。

3.非法制造發(fā)票后而持有的行為應如何定性

江蘇省豐縣人民法院審理的許某某非法制造發(fā)票罪一案,該院認為:對于公訴機關指控被告人許某某構成持有發(fā)票罪的指控意見,經(jīng)查認為,證實被告人許某某實施非法制造發(fā)票行為的客觀證據(jù)有其電腦內的發(fā)票樣本、二維碼等電子數(shù)據(jù)、打印機、發(fā)票模板、已制作好的發(fā)票、鑒定意見等,結合被告人許某某關于其購買空白發(fā)票、公章制作發(fā)票,其制作下一張發(fā)票時會覆蓋上一張已經(jīng)制作好的發(fā)票的信息,其持有的已制作好金額270多萬元的發(fā)票是其自己制造的供述及其對涉案發(fā)票的指認筆錄等證據(jù),上述證據(jù)能夠證實其實施的是非法制造發(fā)票行為,應當以非法制造發(fā)票罪對其定罪處罰。故,公訴機關指控被告人許某某構成持有發(fā)票罪的罪名不當,本院予以糾正。

四、持有偽造的發(fā)票罪的立案標準

持有偽造的發(fā)票需要達到數(shù)量較大的標準,才以持有偽造的發(fā)票罪追究刑事責任。本罪的立案追訴標準也經(jīng)歷的調整,并且出現(xiàn)了比較大的變化:

2011年11月14日,最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布了《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)的補充規(guī)定》?!?a class="keyword-search" >補充規(guī)定》第三條根據(jù)不同的發(fā)票類型規(guī)定了不同的立案追訴標準:(一)持有偽造的增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的,應予立案追訴;(二)持有偽造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票一百份以上或者票面額累計在四十萬元以上的,應予立案追訴;(三)持有偽造的第(一)項、第(二)項規(guī)定以外的其他發(fā)票二百份以上或者票面額累計在八十萬元以上的,應予立案追訴。

2022年4月29日,最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布了修訂后的《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》(下稱《立案追訴標準(二)》)?!读缸吩V標準(二)》第六十五條規(guī)定:“〔持有偽造的發(fā)票案(刑法第二百一十條之一)〕明知是偽造的發(fā)票而持有,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:(一)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票五十份以上且票面稅額累計在二十五萬元以上的;(二)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額累計在五十萬元以上的;(三)持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票一百份以上且票面金額在五十萬元以上的;(四)持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額累計在一百萬元以上的。”

其變化在于:將持有偽造的增值稅專用發(fā)票和持有偽造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票合并適用統(tǒng)一的立案追訴標準,將“票面額”調整為“票面稅額”,提到稅額標準至50萬元,在持有發(fā)票份數(shù)上加上稅額要求;將持有偽造的普通發(fā)票的票面金額調整至100萬元,在降低持有發(fā)票份數(shù)至100份的同時增加了票面金額的要求。

2024年3月20日,最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關于辦理危害稅收征管刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2024〕4號,以下簡稱《解釋》)正式施行?!督忉尅返谑藯l再次明確了持有偽造的發(fā)票罪“數(shù)量較大”的標準:(一)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額五十萬元以上的;或者五十份以上且票面稅額二十五萬元以上的;(二)持有偽造的前項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額一百萬元以上的,或者一百份以上且票面金額五十萬元以上的。

五、 持有偽造的發(fā)票罪的處罰

根據(jù)《刑法》第二百一十條之一和《解釋》第十八條,對持有偽造的發(fā)票罪的量刑標準如下:

1.數(shù)量較大的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。

數(shù)量較大的標準為:(1)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額五十萬元以上的;或者五十份以上且票面稅額二十五萬元以上的;(2)持有偽造的前項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額一百萬元以上的,或者一百份以上且票面金額五十萬元以上的。

2.數(shù)量巨大的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

《解釋》第十八條第二款規(guī)定:“持有的偽造發(fā)票數(shù)量、票面稅額或者票面金額達到前款規(guī)定的標準五倍以上的,應當認定為刑法第二百一十條之一第一款規(guī)定的‘數(shù)量巨大’?!?/p>

因此,數(shù)量巨大的標準為:(1)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額二百五十萬元以上的;或者二百五十份以上且票面稅額一百二十五萬元以上的;(2)持有偽造的前項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額五百萬元以上的,或者五百份以上且票面金額二百五十萬元以上的。

此外,單位犯持有偽造的發(fā)票罪的,實行雙罰制。即對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員進行處罰,其定罪量刑標準依照上述標準執(zhí)行。《解釋》第二十條規(guī)定:“單位實施危害稅收征管犯罪的定罪量刑標準,依照本解釋規(guī)定的標準執(zhí)行。”

六、相關法律法規(guī)

1.《中華人民共和國刑法》(節(jié)選)

第二百一十條之一 【持有偽造的發(fā)票罪】明知是偽造的發(fā)票而持有,數(shù)量較大的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;數(shù)量巨大的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰。

2.最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理危害稅收征管刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2024〕4號)(節(jié)選)

第十八條?具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百一十條之一第一款規(guī)定的“數(shù)量較大”:

(一)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額五十萬元以上的;或者五十份以上且票面稅額二十五萬元以上的;

(二)持有偽造的前項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額一百萬元以上的,或者一百份以上且票面金額五十萬元以上的。

持有的偽造發(fā)票數(shù)量、票面稅額或者票面金額達到前款規(guī)定的標準五倍以上的,應當認定為刑法第二百一十條之一第一款規(guī)定的“數(shù)量巨大”。

第十九條?明知他人實施危害稅收征管犯罪而仍為其提供賬號、資信證明或者其他幫助的,以相應犯罪的共犯論處。

第二十條?單位實施危害稅收征管犯罪的定罪量刑標準,依照本解釋規(guī)定的標準執(zhí)行。

第二十一條?實施危害稅收征管犯罪,造成國家稅款損失,行為人補繳稅款、挽回稅收損失,有效合規(guī)整改的,可以從寬處罰;犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以不起訴或者免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微危害不大的,不作為犯罪處理。

對于實施本解釋規(guī)定的相關行為被不起訴或者免予刑事處罰,需要給予行政處罰、政務處分或者其他處分的,依法移送有關主管機關處理。有關主管機關應當將處理結果及時通知人民檢察院、人民法院。

3.最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》(節(jié)選)

第六十五條? 〔持有偽造的發(fā)票案(刑法第二百一十條之一)〕明知是偽造的發(fā)票而持有,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:

(一)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票五十份以上且票面稅額累計在二十五萬元以上的;

(二)持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額累計在五十萬元以上的;

(三)持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票一百份以上且票面金額在五十萬元以上的;

(四)持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額累計在一百萬元以上的。

4.最高人民法院、最高人民檢察院《關于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規(guī)定(五)》(法釋〔2011〕10號)(節(jié)選)

第210條之一(刑法修正案(八)第35條)

持有偽造的發(fā)票罪

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