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北京刑事律師劉高鋒

北京刑事律師劉高鋒律師

今天刷到關于北京律師的段子和文章。說法千奇百怪，有的中肯有的偏頗。
我是一名北京律師，我說一下我在現(xiàn)實中遇到過的各種各樣的情況。首先我要說的是大部分同行都是坦誠相待，竭力合作（我是沒有遇到同行間拆臺或者互損的事）。同樣在跟公檢法溝通時，大部分都是彼此尊重和理解。記得在河南一起案件，我介入時已經到法院階段，家屬預期一個月判決的案件最終三個月才判決。期間法官多次核實自首情節(jié)，包括看守所提審、公安補充材料等。事后法官說：劉律師我們真的以為北京律師都會如此如此呢，所以非常緊張，也很重視……我想這本是法律人應有的對案件的慎重。如果說是因為一名北京律師介入才如此，你說是北京律師的榮幸還是法治的悲哀呢？還有一起遼寧的虛開案，我和當地律師竭力合作，本來可能十年以上的量刑最終判決五年。期間我們相互配合，溝通制定辯護方案，實現(xiàn)如此好的結果，我想這也是同行間應有的樣子。做律師本來就不容易，大家就不要再相互為難，彼此詆毀了。網絡上那些“神化”“標簽化”或者“污名化”北京律師的，也是有所偏頗的。望大家能正視和理性看待。大家都一樣，靠專業(yè)手藝和敬業(yè)態(tài)度吃飯的法律人。

北京刑事律師劉高鋒

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這樣看待“硬剛”律師，你大概率會很失望
劉徹稱帝離不開王夫人朋友圈的擴大，敵人范圍縮小這一根本策略。王夫人與劉嫖之間的子女聯(lián)姻，直接讓劉榮下馬，栗姬失寵郁郁而亡。最終劉徹得以被順利冊封為皇太子。這其實就是朋友圈利益捆綁的結果。誰是我們的朋友，誰是我們的敵人，王夫人分得再清楚不過了。而且還是結交最堅實可靠的劉嫖，眼光沒得說。看到這里，我想到刑事辯護。辯護時，律師肯定不是上來就會跟辦案機關硬剛，無故增加障礙和阻力，律師非常清楚怎么處理和把握這些微妙關系，他不會傻到上來就跟辦案機關直接對著干。凡是對抗的案子都是遇到了無法解決的根本矛盾，或者辦案機關違反規(guī)定阻礙了被告人權利實現(xiàn)，直接關乎能否定罪和量刑幅度降格與否等大問題，也或者是讓律師無法有效開展辯護的障礙，包括阻礙閱卷等等。當事人及其家屬在網絡看普法，要理性看待，也千萬別把網絡上律師普法時的態(tài)度或者遭遇直接嫁接到自己的案件上，更不能指望律師就像網絡上的“硬剛律師”一樣，上來就跟辦案機關硬碰硬。如果你按照普法視頻來臆想自己的律師，我想你會有非常大的落差。而且那樣處理大部分是對案件沒有好處的。聽著挺解氣不行，還要有專業(yè)敬業(yè)和符合案件實際方案。如果連受托的案件都不能分析透徹，不能處理好，你希望去他去拯救世界，維護世界和平嗎？另外多說一句，網絡普法中的黑道道聽多了，千萬不能讓自己黑暗起來，更不能對未來和社會絕望。人生很長，有勇氣走出來，勇敢面對和生活下去才是大智大勇之人。說遠了，你委托律師的要求是啥？不卑不亢，有理有據，還是天天唱高調，動不動就懟辦案機關的？

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虛開增值稅專用發(fā)票罪案件中極易發(fā)生罪與非罪，此罪與彼罪的情況，就上游而言，涉嫌的犯罪包括虛開、非法出售，也涉及逃稅罪，比如在變品名的煉化企業(yè)中，開票為了逃避消費稅。
下游企業(yè)涉嫌罪名虛開、非法購買和逃稅。當然也會有不屬于犯罪的情況，比如被指控虛開，但本質屬于掛靠關系的。在這類案件中，我們重點審查發(fā)票用途、抵扣情況以及各主體間的關系綜合認定。

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刑法既打擊犯罪，也保護無罪之人免受刑罰，同時在打擊犯罪時使嫌疑人的權利免受不法侵害。
我們可以將刑法想象為一個圓圈，圈內的行為按照犯罪論處，但也僅限于圈內，圈外的行為禁止刑法評價。這樣講，定罪的是刑法，不定罪的也是刑法。法無明文規(guī)定不為罪，反過來就是法有明文規(guī)定才定罪。這就是罪刑法定的原則。好，刑法劃定了范圍，而要落實必須制定一套辦事流程，于是就出現(xiàn)了刑事訴訟法，以“保證刑法的正確實施”。刑訴法規(guī)范的是辦案人員的行為，賦予其一定的權力，但這些權力只能在被賦予的范圍內行使。同時，又強調被告人的權利，比如辯護權；假如遭遇辦案人員的不法侵害，可以申訴、控告等權利。為什么對被告人也要保護呢？原因就在于“任何人在被判決之前都不是犯罪人”，是“善良公民”。所以，在刑事訴訟過程中，被告人就應當與無犯罪人一樣被對待。引用一句刑法名言就是：刑法是犯罪人的大憲章。當然，刑法也是善良公民的大憲章。辦理稅務排隊等號時留文。

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我們辦理的不少案件中都有或多或少的說自己筆錄（口供）做得不好的情況，沒有做好口供的原因有很多，可以歸結為內部原因和外部原因，而起決定作用的是內部原因。哲學上講，外因通過內因起作用。說的就是這個道理。
所以，解決內部原因非常重要。內部原因核心在于行為人的認知和心理承受能力。如何提高認知和增強心理承受能力？根本在于明確刑事訴訟程序和刑法目的，清楚訊問目的、判斷訊問方向。刑事訴訟啟動意味著刑事立案，意味著要追究嫌疑人刑事責任，訊問只是訴訟的開始。有這個基本認識以后，你就會明白訴訟不是一次兩次筆錄就能解決問題的。后面還會有刑事拘留、逮捕，以及刑事起訴和判決，這是一場持久戰(zhàn)。有認識才有判斷，才有預期，判斷和預期是增強承受能力的基礎。無頭蒼蠅不可能找到出口，逃脫升天。知己知彼百戰(zhàn)不殆，接受訊問時有了這種認識，所有的問題都能解決。既不會有違心承認犯罪事實，也不會因心存僥幸心理而錯過重要的減輕處罰情節(jié)。諸如為什么找你做筆錄，做筆錄之后會發(fā)生什么后果，究竟是一次就能解決還是需要做好長期準備，只要我不說他們是不是就不能定我罪，我要不要跟他們解釋我沒有犯罪，我能不能要求改正筆錄中不屬實的內容，記錄錯誤又不讓改正我能不能拒絕簽字……一切都迎刃而解。法治社會要學法，多學點，沒有壞處。

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辦理過幾起說自己冤的案件，發(fā)現(xiàn)一個共同點：直觀上看，個人的原因占據一半。典型的就是自己自認有罪，原因有自稱被誘導的，比如承認了吧，承認了就可以取保，今天就可以回家。有的自稱心理承受不住的，稱當時所面臨的環(huán)境真的從來沒有遇到過，想著他們愛讓怎么說就怎么認。
其實這些都是自己的原因，就像陳佩斯說的“當時我要是咬咬牙，不就挺過來了嗎?！钡茄狸P沒咬緊，松了。這是最直觀的。還有背后的原因，確實制造了一種讓人誤解或者心理緊張的氛圍或者局面，讓人繃不住，于是就有了自稱冤枉的結果。法律規(guī)定的權利有，而且明確告知了嫌疑人（權利義務告知書都有記載），但由于特殊的環(huán)境導致沒有行使，無法行使或者不敢行使，總之權利沒有落到實處，于是就有了雖然已經認罪認罰又翻供，已經認罪認罰又上訴、申訴等情況發(fā)生。表面看是被告人的原因，本質上是各種因素的交叉造成的。解決之道：陽光司法。如果不陽光，嚴厲追責。

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首次訊問，會遇到哪些問題？如何應對？
一、權利義務第一次訊問時，犯罪嫌疑人會看到哪些資料：犯罪嫌疑人訴訟權利義務告知書，認罪認罰從寬處理告知書權利：回避權利，翻譯權利，申訴或控告權利，委托辯護律師權利，休息和飲食權利，自行取保權利，辯解權利，補正和改正權利，簽字確認權，鑒定意見的補充或者重新鑒定權利，其他權利。義務：如實供述，但是與本案無關的問題，有權拒絕回答。注意：我國沒有規(guī)定沉默權，但是對于與案件無關問題，可以拒絕，對此應當明確提出與本案無關，而不是沉默不語。關于認罪認罰：認罪認罰從寬處理的權利告知，法律幫助權利。注意：認罪認罰具結書在審查起訴階段簽署，偵查機關會記錄自愿如實供述，對犯罪事實無異議以及愿意接受處罰的意見，記錄在案會附卷移交檢察機關。二、權利救濟知道了權利和義務，就知道如何應對訊問。一定要保持情緒穩(wěn)定，不懂的問題就問，沒有記錄明白的要求補充或者改正，如果有逼供、誘供或者其他違反訊問的情況，及時提出。申訴和控告的途徑是通過駐所檢察官提出；檢察院第一次檢提時及時提出；律師會見時向律師提出。請牢記違法人員的姓名、違法的地點、時間、男女/長相、違法具體內容以及造成的后果，越詳細越好查清楚。三、如果沒有告知如何應對法律規(guī)定應當告知有關權利和法律規(guī)定，如果筆錄中沒有記錄，通常有三種情況，第一告知了未記錄，第二根本沒有告知也沒有記錄，第三沒有告知直接記錄告知。如果是第一種情況，通常會補正處理，仍然能作為定案證據使用。第二種不能事后補正，不應作為定案根據。第三種情況就比較難辦，如果嫌疑人簽字了，證明告知了，而且實踐中很難證明沒有告知。所以，簽署筆錄和相關文件時應當注意這些細節(jié)。如果沒有告知如何應對呢？知道了上面的內容，我想你已經知道怎么處理了。

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被告人如何做好筆錄
首先要清楚，被告人供述與辯解的重要性和表現(xiàn)形式。被告人供述與辯解作為八大護法之一，即八類核心證據之一，其地位和作用的重要性不言而喻。主要表現(xiàn)為訊問筆錄和同步錄音錄像。既然供述與辯解如此重要，就一定要做好筆錄。先說筆錄。如何制作筆錄？通俗講就是你說，辦案機關記錄，或者辦案機關發(fā)問，你來回答。僅此而已。但就是如此簡單的事情，在實踐中卻異常復雜。因為內容的講述者和記錄者不對等。從專業(yè)性、權力以及主動性上看，被告人均處于下風，在這種情況下，被告人要做好筆錄確實有難度。但是，被告人一定要清楚背后的邏輯就主動了。為什么找你做筆錄呢？因為你是案件的親歷者，了解案件事實，嘴長在你的身上，所以，內容必須從你嘴里說出來。這個道理誰都明白。既然明白，你就有資本要求“我說你記”。如實記錄，這是法律對辦案機關的要求，也是對你權利的保護。了解到此，你或許會問，如果我說的他不記，漏記，記得不是我說的意思，記錄不是我說的內容，怎么辦？問得好，遇到總結性地記錄，誘導性地發(fā)問、記錄或者選擇性地記錄，如何解決呢？你有權利不簽字。你可以要求補正或者詳細記錄，這是法律賦予你的權利。不簽字或者要求補正，就呵斥我，甚至可能會面臨被打的風險，怎么辦？你可以馬上選擇投訴或者控告辦案人員，這也是法律賦予你的權利。有人說，你說的太理論，現(xiàn)實不是那樣的。好，如果連基本的權利都不行使，就因為膽怯而放棄，那也是你的權利。沒辦法，還是那句話，嘴在你身上。再說同步錄音錄像。同步錄音錄像是供述與辯解的另一種表現(xiàn)形式。記得之前分享過，辦案機關以錄音錄像不是證據為由，不給調取。這個認識是嚴重錯誤的，因為錄音錄像是被告人供述與辯解的表現(xiàn)形式，不調取不符合法律規(guī)定。在同步錄音錄像中，你的表現(xiàn)將會被完整地記錄下來。如果你申請調取真的不給準許怎么辦？那就給了你以后救濟自己的機會。供述與辯解要了解清楚背后的邏輯，簽字時仔細，一般沒有問題。當然有時候是長痛與短痛的取舍問題，這個就看你怎么選擇了。最后說：是不是所有的筆錄都需要你強硬應對？當然不是。說實話，如果你做了犯罪的事，你也不可能輕易逃脫。在電子數據發(fā)達的當下，一般來講犯罪難以遁形。微信記錄能夠記錄和反映事實經過，再加之同案犯供述。若真的實施了犯罪行為，要查明這些犯罪事實還是比較容易的。在這種情況下，務實一點：摒棄僥幸心理，主動投案，如實供述，爭取拿下自首。

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辦案子辦的是事，但又不僅僅是事。畢竟事是人辦的，所以還得琢磨人。
先說琢磨事。你要把事實搞清楚，有些案件是有一定的壁壘的，比如發(fā)票類案件，比如偽劣種子類案件等，都要你了解行業(yè)，這也是事的一部分。再就是事實適用的法律要搞清楚。比如在賄賂類案件中，行賄受賄介紹賄賂有時就是交叉的，是用哪個罪名，必須搞清楚。這是辦案的基礎，得把事搞明白了。你不能跟承辦人信口胡謅，法律和事實必須講明白。再說琢磨人。琢磨人指的是要了解辦案人員的顧慮和痛點。如果一個案件不復雜、不疑難，不需要辦案人員向上匯報、向組織申請。人的因素簡單一些，你只要解決他個人的痛點就好。但如果是疑難復雜的案件，需要不斷地匯報申請討論的，你就要幫助他解決他的難處，給他想辦法一起說服組織。這時候就有些互幫互助的韻味。當然，一個案件并不能僅僅依據這個簡單的方法就能指導一切行動，要根據具體的人和事調整。如果承辦人自己的意見就非常堅定，匯報時自然就不會考慮相左的辯護意見。這時候就要找到事中的痛點，通過針對性的意見給他提醒，如果案件辦錯了，責任承擔可不是組織集體來擔。其實這些搞清楚了，辯護起來就有了明確的方向和目標。希望我們在每一個案件都能披荊斬棘，勇往直前。

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緩刑考驗期內嫖娼，會被撤銷緩刑嗎
緩刑是很多被告人的追求，但是要認識清楚：緩刑是暫時不執(zhí)行。如果在緩刑考驗期內實施了法律規(guī)定的禁止行為，緩刑會被撤銷，繼續(xù)執(zhí)行原刑罰。一、撤銷緩刑情形（一）犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪的 1.對新罪，只要是在緩刑考驗期內的新罪，無論何時發(fā)現(xiàn)（超過追訴時效的除外），都會引發(fā)撤銷緩刑程序。 2.對于漏罪，只能是考驗期內發(fā)現(xiàn)才能撤銷緩刑。在緩刑考驗期滿后發(fā)現(xiàn)漏罪的，不能撤銷緩刑，只能對漏罪單獨定罪處罰。（二）其他違法行為或違反判決禁令，情節(jié)嚴重的如果在緩刑考驗期內違反法律、行政法規(guī)和國務院有關部門關于緩刑的規(guī)定或者判決禁令，情節(jié)嚴重的，緩刑會被撤銷。二、撤銷緩刑后果對于前述第二種情形，撤銷緩刑后自然是執(zhí)行原刑罰。如果犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪的，應當數罪并罰。如果緩刑考驗期滿后發(fā)現(xiàn)漏罪，同時也發(fā)現(xiàn)在緩刑考驗期內犯有新罪的，如何處理？首先不能因漏罪撤銷緩刑，只能單獨處罰。其次新罪會觸發(fā)撤銷緩刑程序。此時就有三個罪需要處理，分別是前罪（緩刑之罪）、漏罪和新罪，處理方式是前罪與新罪和漏罪并罰。三、緩刑考驗期內嫖娼會不會被撤銷緩刑嫖娼不構成犯罪，不觸及新罪問題。但是屬于違反法律、行政法規(guī)和國務院有關部門關于緩刑的規(guī)定或者判決禁令的情形。如果撤銷緩刑，應當達到情節(jié)嚴重的程度。撤銷緩刑建議由社區(qū)矯正機構提出，法院審查。撤銷緩刑的情形包括：（一）違反禁止令，情節(jié)嚴重的；（二）無正當理由不按規(guī)定時間報到或者接受社區(qū)矯正期間脫離監(jiān)管，超過一個月；（三）因違反監(jiān)督管理規(guī)定受到治安管理處罰，仍不改正；（四）受到執(zhí)行機關二次警告，仍不改正；以及其他情節(jié)嚴重情形。在緩刑考驗期內嫖娼被行政處罰，是否應當撤銷緩刑呢？《治安管理處罰法》第六十六條規(guī)定，賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。根據該規(guī)定，情節(jié)較輕的處五日拘留或者五百元以下罰款。如果是此等行政處罰，我們認為本未達到行政法所述的情節(jié)嚴重的標準，就不應當屬于撤銷緩刑中的“情節(jié)嚴重”標準，不應當撤銷緩刑。對于“處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款”是否屬于情節(jié)嚴重，行政法意義上并未明確，那就需要結合實際情況考量，比如嫖娼次數、教唆嫖娼等情節(jié)。

北京刑事律師劉高鋒

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當事人家屬的心理
第一只要有希望，無論陰間的還是陽間的，只要有用，我就用。我多次遇到，不是找朋友托關系，就是燒香算卦。第二除了委托的律師之外，四處打聽，網上亂翻。這是求證，但越來越亂，而且把一知半解的東西跟委托的律師爭辯，有的是聽信別人指揮自己的律師如何辦案。第三不斷地通過帶話讓被告人堅定。律師會見自然會通過事實法律堅定被告人信心，到家屬會無所不用其極地“命令”被告人不允許如何如何。這些東西律師在尊重事實和控制風險的情況下，可以轉達一些堅定信心安撫情緒的內容，對于影響案件事實供述的堅決拒絕。第四出于好奇和為了方便向起他律師咨詢，跟委托律師要卷宗。我也看到過當事人帶著別的律師給的卷宗，但要提示委托律師，把握好風險。我也遇到過當事人給我要卷宗，我從開始跟他“約法三章”，免得傷了各方的心。第五總想著能天天會見。出于對被告人的擔心，有這種要求可以理解，但是僅靠安撫解決不了問題。由此可見，律師除了是律師，還要成為心理治療師，情感安撫師，有時候還要被迫成為“預測大師”……除了不是法師，我覺得當事人巴不得你成為各種“師”。第六情緒瘋狂輸出，無論白天黑夜，陰晴圓缺。只要某個敏感點被激發(fā)了，肯定要瘋狂輸出給委托律師。第七天天翻看和關注“黑暗料理”，讓自己夜夜難眠，日日焦慮，時時擔心，分分鐘鐘都緊張兮兮。第八拼命問結果，不斷預測量刑。在不確定的世界里求一份安定確實難，到在一個刑事訴訟中求得一份確定的答案，如果沒有認知，必然會上當受騙。第九律師面前憎恨某某辦案人員，見面就喜笑顏開，美其名曰靈活機動，溫柔堅定，其實就是盲目迷戀權力，天真地認為能網開一面。九九歸一一句話，選擇就要相信，理性堅定，且務必守好錢袋子。

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兩天會見，又約見檢察官，晚上、路上閱卷，寫材料……滿滿當當的出差，緊緊湊湊的時間，一晃又要回京。
回京途中一直覺得有些話要說，但又像宋解放說的一樣“這從何說起呢？” 想了又想，那就從約見檢察官溝通案件的感受開始吧。檢察官細致認真，態(tài)度開放，交流坦誠，所以溝通一直很順利。我們提出意見，逐一回復，還特意去看守所檢提核實。明顯感受到其對于案件的重視。但同時又明顯感覺到個人認識被集體決定左右，一個意見要多部門溝通討論、請示匯報。承辦人不是在辦案件，而是在各種匯報。一個案件，意見不是由承辦人提出，即便提出也不能決定，而是集體研究集體決定，到最后的意見可能已經不是圍繞案件了。就像傳話，從第一個人傳到第三個人已經變樣，更何況是一群人，而且是沒有了解案件事實的人，肯定走樣，只是偏差多少而已。這就帶來一個問題：承辦人對案件負責，但決定不由承辦人做，而結果要承辦人擔。除職業(yè)風險不談，當個人意志被壓制，或者集體意志長期左右個人意志時，個人價值體現(xiàn)究竟在哪里？承辦人辦理案件又有多大意義。于是就成了，一個案件對很多人來講僅僅只是工作。上班來，下班去。一個個鮮活的自由的生命在看守所中度日如年，其面臨的羈押、起訴、審判……卻來自于一個坐在辦公室里的，沒有見過嫌疑人的人的簽字決定。試想一下：一個沒有閱卷、提審，不會感知案件和嫌疑人感受的某個人或者一群人，怎么可能讓司法有溫度？集體意志就是沒意志，在簽字人看來真的就是一個簽名，無它。但這個簽字背后卻關乎彌足珍貴的自由。再談看守所會見。會見順利，但第一次會見，看守所值班人員會照例需要跟辦案機關溝通。哎，怪又不怪。當事人的認識一般樸素，尤其是法定犯，對是否構成犯罪認識不清，既有僥幸心理，又有環(huán)境原因。律師會見其實是讓嫌疑人“亂而不亂”。讓一個認識錯亂的人定下心來，也難。于是就需要不斷地會見，釋法說理，核實事實。讓他們自己意識到違法犯罪的僥幸心理不要有，但同時案發(fā)后又不能錯誤地將一般違法行為歸類為犯罪，所以心理建設很重要。再說說無罪辯護。每個辯護律師、被告人及其家屬都想要這個。對于律師而言，無罪辯護是首選，這立足于案件事實和證據。一個有無罪基礎的案件，辯護律師要當仁不讓。而被告人及其家屬要理性。無罪辯護案件中，被告人和家屬都要堅定。但是又要結合實際情況，不是每一個無罪辯護都能成功。如果你想清楚自己想要的，那就一定要堅定地站在律師這一邊，不能半途而廢，尤其不能為了討好辦案機關中途妥協(xié)。辯護其實是一場戰(zhàn)斗，要的就是堅定的信念和意志，同時又要講究方法策略。比如審查起訴階段要不要把辯護要點全部拋盡用完，這就要看溝通情況。如果明知戰(zhàn)斗會拖進法庭，箱底最好不要全打開，留點子彈沒壞處。當然，如果能通過辯點充分展示，達到不戰(zhàn)而屈人之兵的效果，功莫大焉。

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退贓退賠越早越好嗎？
退贓退賠，體現(xiàn)犯罪嫌疑人的悔罪態(tài)度，對從寬處理更有利，但具體還需結合案件性質、退贓退賠能力、被害人意愿等因素綜合判斷。第一對于暴力性的、有具體被害人的案件，建議盡快談成和解，賠償的同時一定要有被害人諒解。特殊情況不出具的，視情況跟辦案機關溝通，爭取到辦案機關對于此事的重視，也能使其充分認識到犯罪嫌疑人的悔罪態(tài)度。第二經濟犯罪類、職務犯罪類案件，通常不具有具體的被害人，或者被害人眾多，無法一一對應。此類案件首先要確定需要退的數額。其次在每一階段所達到的目標要明確。比如非吸、貪污等案件，提起公訴前退最好。第三不要盲目信越早越好。有的案件根本沒有犯罪數額時，如果退了，對案件之后的發(fā)生反而會有一定的不利影響。第四清醒認識退贓退賠的作用和結果。退贓退賠不能當然地與不起訴、緩刑等對等。退贓退賠一定要積極與辦案機關溝通，爭取有利的結果。對于辦案機關來講，肯定不會承諾退賠之后結果如何，但是根據以往的經驗以及辦案機關的態(tài)度，基本上可以會有一個方向性的認識。第五退贓退賠量力而行。

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