「問(wèn)題的提出」
為什么仲裁主張加班工資很難？（五一特輯）
「法律解答」
實(shí)踐中大多數(shù)情況是勞動(dòng)者欠缺法律意識(shí)，對(duì)自己的崗位適用何種工時(shí)制不清楚，從而導(dǎo)致索要加班費(fèi)和固定加班事實(shí)的證據(jù)出現(xiàn)了偏差。
正值五一來(lái)臨之際，筆者以此為例，為勞動(dòng)者詳解主張加班工資的常見(jiàn)誤區(qū)。
第一，并非所有勞動(dòng)者在法定節(jié)假日都有加班工資。
倘若是值班的，大多數(shù)地區(qū)都不支持加班工資。
《北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件解答（一）》下列情形中，勞動(dòng)者要求用人單位支付加班工資的，一般不予支持：（1）用人單位因安全、消防、節(jié)假日等需要，安排勞動(dòng)者從事與本職工作無(wú)關(guān)的值班任務(wù)；（2）用人單位安排勞動(dòng)者從事與其本職工作有關(guān)的值班任務(wù)，但值班期間可以休息的。
第二，勞動(dòng)合同約定是包薪制的，不能主張加班費(fèi)，但是法定節(jié)假日除外。
實(shí)踐中有不少中小微企業(yè)在勞動(dòng)者入職時(shí)會(huì)明確告知單位采取大小周或做六休一，月工資為6000元，勞動(dòng)者同意后雙方簽訂勞動(dòng)合同并將該內(nèi)容寫(xiě)入勞動(dòng)合同。此時(shí)的這種約定便稱(chēng)為「包薪制」。倘若「包薪制」的具體內(nèi)容不違反法律規(guī)定的情況下，雙方約定有效，因此勞動(dòng)者再想主張加班費(fèi)不一定能獲支持。（具體可參考，《》）
而法定節(jié)假日用人單位必須給勞動(dòng)者300%的加班費(fèi)，屬于法律的強(qiáng)制規(guī)定，故而雙方不能約定變更。因此勞動(dòng)者只要證明法定節(jié)假日正常付出勞動(dòng)，雙方在有爭(zhēng)議的情況下，裁審人員會(huì)根據(jù)勞動(dòng)者實(shí)際的日工資收入計(jì)算要求用人單位支付300%的加班費(fèi)。
第三，只有打卡考勤記錄。
這是勞動(dòng)者常見(jiàn)的敗訴原因。（具體可參考，《》）
勞動(dòng)者務(wù)必要謹(jǐn)記，孤證不能作為裁審機(jī)構(gòu)認(rèn)定基本事實(shí)的證據(jù)，勞動(dòng)仲裁證據(jù)搜集一定要全面。倘若沒(méi)有工作內(nèi)容，或用人單位有加班審批制度，勞動(dòng)者僅以考勤記錄主張加班費(fèi)，一般情況很難獲得支持。
第四，不定時(shí)工作制。
這一點(diǎn)每個(gè)地方規(guī)定有所不同，北京，浙江（大部分）、江蘇等地不支持。上海、重慶、浙江舟山則支持。
*筆者注：部分城市的裁判規(guī)則敢與地方的法規(guī)相抗衡，可見(jiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件并沒(méi)有那么簡(jiǎn)單。
聲明：本公眾號(hào)所刊登的文章僅代表本人發(fā)表文章時(shí)的觀點(diǎn)，不視為出具的正式法律意見(jiàn)或建議。鑒于勞動(dòng)爭(zhēng)議、各類(lèi)糾紛案件性質(zhì)特殊，每個(gè)地方有各自規(guī)則，建議具體問(wèn)題咨詢(xún)律師，謹(jǐn)慎引用。如您有意就相關(guān)問(wèn)題進(jìn)一步交流或探討，歡迎與我們聯(lián)系。
零言法語(yǔ)
作者：王之焰，律師
上海國(guó)獅律師事務(wù)所
法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。
具有深厚的法律理論功底、實(shí)務(wù)操作經(jīng)驗(yàn)，在上海市律協(xié)發(fā)表過(guò)多篇專(zhuān)業(yè)文章，多次接受界面新聞、北京商報(bào)等權(quán)威媒體采訪。處理勞動(dòng)爭(zhēng)議、執(zhí)行案件以及辦理法律援助案件、民商事執(zhí)行案件1000+件.
團(tuán)隊(duì)專(zhuān)業(yè)致力于爭(zhēng)議解決、勞動(dòng)爭(zhēng)議，常年法律顧問(wèn)、公司架構(gòu)規(guī)劃、公司治理、公司合規(guī)、刑事風(fēng)控以及執(zhí)行清收。
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