(正律講堂是由張萬軍教授主持的刑法專題普法講座)
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一、本案基本事實及裁判觀點

2013年1月,四川省巴中市某投資管理有限公司成立后,在未獲中國人民銀行批準(zhǔn)的情況下,通過電視臺廣告、發(fā)放宣傳單等方式向社會公開宣傳“某辰明珠”等房地產(chǎn)開發(fā)項目,并以月息1.6%至2%的高回報為誘餌,非法吸收930余名社會公眾存款共計1.06億元,案發(fā)時仍有6276.48萬元未清償。被告人何某林被公訴機(jī)關(guān)指控?fù)?dān)任該公司財務(wù)總監(jiān),負(fù)責(zé)財務(wù)工作,構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

何某林辯稱,其并非財務(wù)總監(jiān),僅指導(dǎo)會計做賬,每月領(lǐng)取勞務(wù)報酬1500元,未參與公司非法集資的核心業(yè)務(wù),對公司的非法性不知情。經(jīng)法院審理查明,何某林在2014年1月至9月期間指導(dǎo)公司會計做賬,領(lǐng)取工資共計14950元;2014年8月至2015年1月,受公司股東安排保管并收支6張銀行卡。

一審法院以非法吸收公眾存款罪判處何某林有期徒刑一年六個月,緩刑二年,并處罰金三萬元。何某林上訴后,二審法院改判無罪。二審裁判理由如下:首先,職務(wù)性質(zhì)存疑:盡管公司股東及員工稱何某林為財務(wù)總監(jiān),但無證據(jù)證明其實際履行財務(wù)總監(jiān)職責(zé),其每月1500元的報酬遠(yuǎn)低于正常財務(wù)負(fù)責(zé)人薪資水平,不能排除其辯解成立的可能。其次,未直接實施非法集資行為:全案證據(jù)未顯示何某林參與公司非法集資的決策、宣傳或招攬資金,其行為僅限于指導(dǎo)會計做賬及保管銀行卡,屬于輔助性、邊緣化工作。因此,何某林雖客觀上為非法集資活動提供了幫助,但其受雇參與部分環(huán)節(jié)且僅領(lǐng)取少量報酬,未造成嚴(yán)重后果,社會危害性顯著輕微,依法不認(rèn)定為犯罪。

二、刑事法理分析:罪與非罪的邊界在于“情節(jié)顯著輕微”的實質(zhì)判斷

根據(jù)我國《刑法》第13條,行為的社會危害性是區(qū)分罪與非罪的核心標(biāo)準(zhǔn)。若行為“情節(jié)顯著輕微危害不大”,即使形式上符合罪名構(gòu)成要件,也不應(yīng)認(rèn)定為犯罪。本案中,二審法院正是基于這一原則,結(jié)合何某林的具體行為模式、主觀惡性及危害結(jié)果,作出了無罪判決。 行為的社會危害性評價需綜合主客觀因素,何某林雖客觀上參與了公司財務(wù)活動,但其行為具有三個顯著特征:

(一)非核心性。指導(dǎo)做賬、保管銀行卡屬于財務(wù)流程的末端環(huán)節(jié),與非法集資的“吸儲—放貸”核心業(yè)務(wù)無直接關(guān)聯(lián)。

(二)被動性。其行為完全受公司股東安排,未體現(xiàn)自主決策或積極推動非法集資的主觀意圖。

(三)低收益性。每月1500元的報酬與非法集資的巨額利益明顯不成比例,難以認(rèn)定其具有牟取非法利益的主觀惡性。

上述特征表明,何某林的行為對金融管理秩序的破壞程度有限,未達(dá)到刑法要求的“擾亂金融秩序”之嚴(yán)重性。

2. “情節(jié)顯著輕微”的司法認(rèn)定需量化標(biāo)準(zhǔn)支撐

有刑法理論提出,判斷“情節(jié)顯著輕微”需結(jié)合行為模式、資金規(guī)模、退賠情況等綜合考量。本案中,何某林領(lǐng)取的報酬總額僅14950元,遠(yuǎn)低于非法吸收公眾存款罪通常涉及的巨額資金規(guī)模;其保管的銀行卡雖涉及資金流轉(zhuǎn),但無證據(jù)證明其直接支配或使用資金。此外,何某林在案發(fā)后主動表示愿意退還款項,進(jìn)一步降低了行為的可罰性。

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三、刑事法理分析:雇傭關(guān)系與“幫助行為”的刑事歸責(zé)限度

非法吸收公眾存款罪作為共同犯罪,需嚴(yán)格區(qū)分主犯與從犯的責(zé)任范圍。對于受雇參與部分環(huán)節(jié)的“幫助者”,需審慎判斷其刑事責(zé)任,雇傭關(guān)系中的“幫助行為”需以實質(zhì)作用為歸責(zé)前提,本案中,何某林雖客觀上為公司提供了財務(wù)支持,但其行為具有以下特殊性:

(一)信息不對稱。何某林作為普通受雇人員,可能無法全面知悉公司業(yè)務(wù)的非法性。法院查明,其未參與公司高層會議或核心決策,缺乏對非法集資的明確認(rèn)知。

(二)幫助的間接性。指導(dǎo)做賬和保管銀行卡屬于中立業(yè)務(wù)行為,與非法集資的實行行為(如公開宣傳、承諾高息)無直接因果關(guān)系。

2. 小額報酬與“情節(jié)輕微”的關(guān)聯(lián)性

有觀點指出,行為人的獲利程度是衡量其主觀惡性的重要指標(biāo)。何某林每月僅領(lǐng)取1500元報酬,與非法吸收公眾存款罪通常涉及的提成、分紅等利益存在本質(zhì)區(qū)別。這種“勞務(wù)對價”更接近正常雇傭關(guān)系,而非共同犯罪中的“利益共享”。因此,其行為的社會危害性顯著低于直接參與非法集資牟利的人員。

內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所律師、內(nèi)蒙古科技大學(xué)法學(xué)教授張萬軍指出,《刑法修正案(十一)》對非法吸收公眾存款罪作出修訂:“提起公訴前積極退贓退賠,減少損害結(jié)果發(fā)生的,可以從輕或者減輕處罰”,該規(guī)定實質(zhì)上是將2019年“兩高一部”《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》中“退贓退賠”之酌定量刑情節(jié)升格為法定量刑情節(jié),具有實質(zhì)性出罪的方向指引意義。

何某林案的無罪判決體現(xiàn)了刑法謙抑性原則的適用,即刑罰應(yīng)作為最后手段,避免對輕微危害行為過度干預(yù),該案為非法吸收公眾存款罪的出罪機(jī)制帶來新變化。司法實踐中,需嚴(yán)格區(qū)分“形式入罪”與“實質(zhì)違法”,避免將邊緣化、輔助性行為納入刑事打擊范圍。對于民間融資活動中的普通參與者,應(yīng)通過行政監(jiān)管、民事追責(zé)等前置手段化解風(fēng)險,僅在行為嚴(yán)重危害金融安全時動用刑罰。這一裁判思路既符合“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策,也為規(guī)范金融創(chuàng)新與保護(hù)市場主體提供了司法參照。

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包頭律師張萬軍教授,江蘇連云港東??h人,畢業(yè)于西南政法大學(xué),法學(xué)博士,現(xiàn)任教內(nèi)蒙古科技大學(xué)法學(xué)系,法學(xué)教授,內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所律師,包頭江蘇商會監(jiān)事長。